BUNDESVERFASSUNGSGERICHT

- 2 BvR 917/20 -




                                   In dem VVer
                                            erfahr
                                               fahren
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                                     fassungsbeschwer
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                                                       de

des Herrn (…),

gegen    a) den Beschluss des Bayerischen Obersten Landesgerichts vom 30. April 2020
         - 204 StObWs 47/20 -,

         b) den Beschluss des Landgerichts Regensburg - auswärtige Strafvollstreckungskammer bei dem Amtsgericht Straubing - vom 9. Dezember 2019 - SR
         StVK 804/19 -

hat die 1. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch

                                   die Vizepräsidentin König

                                   und die Richter Maidowski,

                                   Offenloch

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung
vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473)
am 27. Juli 2023 einstimmig beschlossen:

        Die V
            Ver
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                        Bayyern hat dem Besch
                                        Beschwer
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                                                 deführer
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                                                                             Auslauslagen für das V Ver
                        erfassungsbesch
                          fassungsbeschwer
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                                               erfahr
                                                  fahren
                                                      en zu er
                                                            erstatten.
                                                               statten.

                                      Gründe:
 Die Verfassungsbeschwerde betrifft die Gewährung von monatlichen Telefongesprächen des zu einer lebenslangen Freiheitsstrafe verurteilten, in einer bayerischen Strafvollzugsanstalt inhaftierten Beschwerdeführers mit seiner Mutter.

                                           I.
 1. Am 21. August 2019 beantragte der zu diesem Zeitpunkt in der Justizvollzugsanstalt     2
(…) inhaftierte Beschwerdeführer, einmal monatlich mit seiner Mutter telefonieren zu
dürfen, da diese ihn nicht in der Justizvollzugsanstalt besuchen könne.


                                          1/11

  2. Die Justizvollzugsanstalt (…) lehnte den Antrag mit Bescheid vom 17. September         3
2019 mit der Begründung ab, Ferngespräche könnten den Gefangenen nach dem seinerzeit geltenden Art. 35 Abs. 1 Satz 1 des Gesetzes über den Vollzug der Freiheitsstrafe
und der Jugendstrafe (Bayerisches Strafvollzugsgesetz – BayStVollzG) in der Fassung vom
10. Dezember 2007 (GVBl S. 866) nur in dringenden Fällen gestattet werden. Ein dringender Fall sei anzunehmen, wenn eine den Gefangenen betreffende Angelegenheit
durch Absenden eines Schreibens oder ein Zuwarten bis zum nächsten Besuchstermin
nur mit erheblicher Verzögerung erörtert und deshalb nicht mehr adäquat geregelt werden könne sowie die Verzögerung mit ernsten Nachteilen für den Gefangenen verbunden sei (unter Bezugnahme auf Arloth/Krä, StVollzG, 4. Aufl. 2017, Art. 35 BayStVollzG
Rn. 1). Es bestehe kein Anspruch auf die Gestattung eines Telefonats, sondern lediglich
auf ermessensfehlerfreie Entscheidung. Nach der gängigen Verwaltungspraxis werde
Gefangenen, die keinen Besuch erhielten, ein Telefonat im Abstand von zwei Monaten
genehmigt. Ein solches Telefonat sei dem Beschwerdeführer, obwohl er Besuch erhalte,
für Gespräche mit seiner Mutter genehmigt worden. Die Überwachung der Unterhaltung
sei bei Telefonaten mit einem erheblichen Personalaufwand verbunden. Es müsse berücksichtigt werden, dass die Kommunikationsart über Telefon spontane und schwer
kontrollierbare Äußerungen ermögliche und daher die Gefahr berge, dass Kontakte gepflegt würden, die mit dem Behandlungsauftrag oder dem Sicherheitsinteresse der Justizvollzugsanstalt nicht zu vereinbaren seien. Es bestehe die Möglichkeit, dass eine andere Person als die angemeldete mit dem Gefangenen spreche oder das Gespräch an
einen Dritten weitergereicht werde, so dass eine intensivere Überwachung erforderlich
sei. Es sei auch verfassungsrechtlich zulässig, Gesichtspunkte des personellen Aufwands
für die Gewährleistung der notwendigen Sicherheit zu berücksichtigen (unter Bezugnahme auf BVerfGE 98, 169 <210>). Dem Resozialisierungsinteresse des Beschwerdeführers und dem Gestaltungsgrundsatz, schädlichen Folgen des Freiheitsentzugs vorzubeugen, werde durch Besuche von Bekannten und seines Bruders ausreichend Genüge
getan. Ferner hätten bereits Überstellungen in die Justizvollzugsanstalt (…) für Besuche
seiner Mutter stattgefunden, und es bestehe ein guter und stabiler Kontakt zu ihr.

  3. Mit Schreiben vom 23. September 2019 beantragte der Beschwerdeführer eine gerichtliche Entscheidung mit der Begründung, sein Resozialisierungsrecht sowie § 3 Strafvollzugsgesetz (StVollzG) seien verletzt. Darauf erwiderte die Justizvollzugsanstalt am
17. Oktober 2019, dass der Landesgesetzgeber bewusst höhere Anforderungen als der
damals zuständige Bundesgesetzgeber an die Gewährung von Telefonaten gestellt und
diese auf Ausnahmen beschränkt habe.

 4. Das Landgericht wies am 18. Oktober 2019 darauf hin, dass das Bundesverfassungsgericht einen verfassungsrechtlichen Anspruch auf Telefongespräche bereits abgelehnt
habe (unter Bezugnahme auf BVerfG, Beschluss des Vorprüfungsausschusses vom 11. Februar 1984 - 2 BvR 1608/83 -). Der Beschwerdeführer entgegnete am 25. Oktober 2019,
eine allgemein unzureichende Personalausstattung könne ihm nicht entgegengehalten
werden. Seit August 2016 habe er nur insgesamt 320 Minuten mit seiner Mutter telefonieren können, dies ermögliche keine zureichende Kommunikation mit ihr als seiner



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nächsten Angehörigen und sei für die Sicherstellung eines menschenwürdig gestalteten
Strafvollzugs nicht ausreichend. Am 12. November 2019 wies das Landgericht darauf
hin, dass der Beschwerdeführer zur Aufrechterhaltung des Sozialkontakts Besuchsüberstellungen beantragen und Besuch empfangen könne. Art. 35 BayStVollzG alte Fassung
sei verfassungsrechtlich nicht zu beanstanden. Daraufhin erwiderte der Beschwerdeführer, die Lebensverhältnisse hätten sich seit der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts aus dem Jahr 1984 geändert. Der Angleichungsgrundsatz erfordere, die gewandelten Verhältnisse zu berücksichtigen. In jedem anderen Bundesland außer Bayern
hätten Gefangene freien Zugang zu Telefonapparaten.

  5. Mit angegriffenem Beschluss vom 9. Dezember 2019 wies das Landgericht den Antrag als unbegründet zurück. Der Beschluss des Vorprüfungsausschusses des Bundesverfassungsgerichts vom 11. Februar 1984 sei weiterhin aktuell, und es gebe kein verfassungsrechtliches Gebot, Gefangenen unbeschränkt Telefonkommunikation zu
ermöglichen. Ein solches folge auch nicht aus der Europäischen Menschenrechtskonvention (EMRK) oder aus der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR) zur Bedeutung „neuer Medien“, weil danach keine grundsätzliche Verpflichtung der Vertragsstaaten bestehe, den Zugang von Gefangenen zu diesen zu
ermöglichen (unter Bezugnahme auf EGMR, Urteile vom 19. Januar 2016, Kalda v. Estonia, Nr. 17429/10, § 45, und vom 17. Januar 2017, Jankovskis v. Lithuania, Nr. 21575/08,
§ 55). Auch aus Gleichbehandlungsgründen folge nichts anderes, weil die Justizvollzugsanstalt dem Beschwerdeführer ebenso wie anderen Strafgefangenen, die keinen
Besuch erhielten, alle zwei Monate ein Telefonat gewähre. Die ungleiche Gesetzeslage
in anderen Bundesländern sei Folge des Föderalismus. Die gewährte Telefonatsfrequenz sei in Verbindung mit der Möglichkeit des Briefverkehrs ausreichend, um die Vollzugsziele zu erreichen. Dem Bedürfnis der Strafgefangenen auf möglichst spontanen telefonischen Kontakt stehe das legitime Bedürfnis an der Überwachung der
Telekommunikation entgegen, die mit einem hohen personellen Aufwand verbunden
sei. Der Gesetzgeber habe diese Abwägung zugunsten der Sicherheit entschieden. Die
Überwachung von telefonischem Kontakt sei offenkundig aufwendiger als die Überwachung von Besuchen.

  6. Am 15. Januar 2020 erhob der Beschwerdeführer Rechtsbeschwerde. Das Landgericht habe das rechtliche Gehör verletzt, da er zu der Erkenntnis des Landgerichts, dass
soziale Kontakte durch Besuchsüberstellungen aufrechterhalten werden könnten, im
Einzelnen keine Stellung habe nehmen können. Das Gericht habe ferner nicht aufgeklärt, mit welchem personellen Aufwand das Überwachen der Telefonate tatsächlich
verbunden sei, sondern pauschal mangelnde personelle Ressourcen unterstellt. Die
Überwachung von Telefonanrufen sei personell nicht aufwendiger als die Überwachung
der Besuche, und es könne bei Besuchen ebenso wie bei Telefonaten zu spontanen und
unkontrollierten Äußerungen kommen. Art. 6 GG und Art. 2 Abs. 1 in Verbindung mit Art.
1 Abs. 1 GG seien verletzt, da das Landgericht fehlerhaft das Sicherungsinteresse der Justizvollzugsanstalt höher gewichtet habe als seine grundrechtlich geschützten Interessen
und den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit nicht beachtet habe. Mit Schreiben vom 21.



                                           3/11

Januar 2020 entgegnete die Generalstaatsanwaltschaft München, dass eine Zulassung
von monatlichen Telefonaten auch unter Berücksichtigung des Resozialisierungsrechts
nicht geboten sei.

  7. Mit angegriffenem Beschluss vom 30. April 2020 wies das Bayerische Oberste Landesgericht die Rechtsbeschwerde als offensichtlich unbegründet zurück. Die Justizvollzugsanstalt habe ihr Ermessen fehlerfrei ausgeübt und Gesichtspunkte des personellen
Aufwandes berücksichtigt, die auch den Gesetzgeber dazu bewogen hätten, Telefonate
auf dringende Fälle zu beschränken (unter Bezugnahme auf LTDrucks BAY 15/8101,
S. 57). Unter Berücksichtigung des Spannungsverhältnisses zwischen den im Rahmen
der Resozialisierung wichtigen Außenkontakten einerseits und der bei Telefongesprächen andererseits bestehenden Gefahr, dass Kontakte gepflegt werden, die mit dem Behandlungsauftrag oder den Sicherheitsinteressen der Justizvollzugsanstalt oder der Allgemeinheit nicht zu vereinbaren seien, sei eine intensive Überwachung erforderlich. Es
sei nicht zu beanstanden, wenn Telefonate deshalb nur in dringenden Fällen gestattet
würden mit dem Argument, eine Kontrolle in größerem Umfang sei personell nicht zu
leisten (unter Bezugnahme auf BayVerfGH, Beschluss vom 12. Mai 2009 - Vf. 4-VII-08 -,
juris, Rn. 56). Der Gesetzgeber habe Gesichtspunkte des personellen Aufwandes einbeziehen sowie dem Schutz der Allgemeinheit und dem Sicherheitsaspekt den Vorrang
einräumen dürfen. Die Justizvollzugsanstalt habe zutreffend darauf abgestellt, dass bereits drei Überstellungen in die Justizvollzugsanstalt (…) zum Zwecke des Besuchs der
Mutter stattgefunden hätten, die Möglichkeit des Briefkontakts zur Mutter bestehe und
der Beschwerdeführer auch Besuch von Bekannten erhalten habe. Damit werde allgemein der Verkümmerung von Kommunikationsmöglichkeiten vorgebeugt.

 8. Am 9. Mai 2020 erhob der Beschwerdeführer Anhörungsrüge. Das Gericht habe die                9
Auflistung der konkreten Gesprächs- und Besuchszeiten, das Ausbleiben von Besuchen
seiner Mutter seit August 2016 (statt Mai 2017) sowie den Umstand, dass er keine unbegrenzte Telefonmöglichkeit beantragt habe, nicht beachtet. Ferner sei seine Rüge, das
Landgericht habe ihm keine Gelegenheit zur Stellungnahme zu der Möglichkeit von Besuchsüberstellungen gegeben, nicht berücksichtigt worden.

 9. Mit Beschluss vom 14. Mai 2020 wies das Bayerische Oberste Landesgericht die Anhörungsrüge als unbegründet zurück. Das gesamte Vorbringen des Beschwerdeführers
sei gewürdigt worden, und es begründe keine Gehörsverletzung, dass der Senat dessen
Rechtsauffassung nicht gefolgt sei.

                                             II.
 1. Mit der am 29. Mai 2020 fristgemäß eingegangenen Verfassungsbeschwerde rügt                 11
der Beschwerdeführer eine Verletzung von Art. 1, Art. 2, Art. 3, Art. 6, Art. 19 Abs. 4, Art.
33 und Art. 103 GG.

  Zur Begründung trägt er vor, dass ihm eine ausreichende Kommunikationsmöglichkeit             12
mit seiner Mutter verwehrt werde, obwohl eine solche auch ohne „dringenden Fall“ für
Inhaftierte mit einem vergleichbaren Strafmaß in den anderen Bundesländern bestehe.


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Ihm würden deshalb „signifikant schlechtere Resozialisierungsmöglichkeiten“ gewährt.
Zudem werde ihm keine ausreichende Telefonzeit mit seiner Mutter, die ihm einen für
seine Resozialisierung maßgeblichen stabilen sozialen Empfangsraum bieten könne,
ermöglicht, so dass das Vollzugsziel der Wiedereingliederung nicht erreicht werden
könne. Das Sicherheitsinteresse der Justizvollzugsanstalt dürfe den Angleichungsgrundsatz nicht „unterhöhlen“. Fehlende personelle Ressourcen dürften nicht unterstellt werden, denn in allen anderen Bundesländern seien ausreichende Ressourcen vorhanden,
um den Gefangenen Telefonate mit ihren Angehörigen zu ermöglichen.

 2. Das Bayerische Staatsministerium der Justiz hat mit Schreiben vom 9. Februar 2021            13
Stellung genommen. Im Wesentlichen hat es vorgetragen, dass Gefangene der Justizvollzugsanstalt (…) als Ausgleich für pandemiebedingte Einschränkungen des Besuchsrechts seit März 2020 die Möglichkeit erhielten, mehrere Telefonate monatlich mit einer
Gesamtdauer von mindestens 40 Minuten zu führen. Der Beschwerdeführer habe zwischen September 2019 und Januar 2021 elf Telefonate mit seiner Mutter sowie 16 weitere mit anderen Angehörigen und Bekannten geführt. Die angegriffenen Entscheidungen ließen keinen Auslegungsfehler erkennen, der vom Bundesverfassungsgericht im
Wege der Urteilsverfassungsbeschwerde überprüft werden könne. Art. 35 Abs. 1 Satz 1
BayStVollzG alte Fassung begegne weder im Hinblick auf die bestehende verfassungsgerichtliche Rechtsprechung noch hinsichtlich der Priorisierung von Sicherheitsinteressen gegenüber dem verfassungsrechtlich verbürgten Resozialisierungsinteresse des Beschwerdeführers verfassungsrechtlichen Bedenken. Auch im konkreten Einzelfall
verletze die Anwendung des Art. 35 Abs. 1 Satz 1 BayStVollzG alte Fassung keine Grundrechte des Beschwerdeführers, weil weder eine willkürliche Verneinung eines „dringenden Falls“ noch eine fehlerhafte Ermessensausübung der Justizvollzugsanstalt (…)
vorgelegen habe. Inwieweit die vom Beschwerdeführer behauptete Schlechterstellung
im Vergleich zu Gefangenen in anderen Bundesländern zutreffe, könne dahinstehen.
Denn die Existenz unterschiedlicher Regelungen sei dem föderalen System immanent
und könne keinen Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG begründen.

  3. Die Länder Baden-Württemberg, Berlin, Brandenburg, Bremen, Hessen, Niedersachsen, Nordrhein-Westfalen, Rheinland-Pfalz, Sachsen, Schleswig-Holstein und Thüringen
haben Stellungnahmen abgegeben. Als sachkundige Dritte gemäß § 27a BVerfGG haben
die Kriminologische Zentralstelle, die Bundesvereinigung der Anstaltsleiterinnen und
Anstaltsleiter im Justizvollzug e.V., der Tatort Zukunft e.V., die Gesellschaft für Freiheitsrechte e.V., die Bundesarbeitsgemeinschaft für Straffälligenhilfe e.V., das Max-Planck-Institut zur Erforschung von Kriminalität, Sicherheit und Recht sowie das Kriminologische
Forschungsinstitut Niedersachsen e.V. Stellung genommen.

  4. Mit Schreiben vom 24. Oktober 2021 hat der Beschwerdeführer seine Verlegung in              15
die Justizvollzugsanstalt (…) (Bayern) mitgeteilt. Am 10. Januar 2022 hat er weiter ausgeführt, dass entgegen der Darstellung der bayerischen Behörden, die impliziere, dass
in den Justizvollzugsanstalten in Bayern seit März 2020 eine „gewisse freie Zugänglichkeit“ zu Telekommunikationsmedien bestehe, weiterhin jedes Telefonat gesondert beantragt und die Gefangenen von einem Bediensteten zu einem Dienstapparat gebracht


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werden müssten. Flurtelefone und Haftraumtelefone gebe es in Bayern nicht. Der hohe
Personalaufwand, den die bayerische Gesetzgebung zur Ablehnung einer Liberalisierung der Gefangenentelefonie anführe, entstehe erst aufgrund der restriktiven Handhabung, jedes Telefonat von Bediensteten überwachen zu lassen. Es gebe zahlreiche
technische Möglichkeiten, welche die Sicherheitsinteressen effizienter gewährleisten
könnten als die personalintensive Überwachung jedes Telefonats eines Gefangenen.
Auch die Einrichtung von Haftraumtelefonen durch einen externen Anbieter könne den
Personalaufwand signifikant reduzieren, ohne die Gefahr für die Sicherheit der Anstalt
zu erhöhen.

  5. Am 1. November 2022 ist das Gesetz zur Änderung des Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer Rechtsvorschriften vom 21. Oktober 2022 in Kraft getreten (vgl. § 1
und § 4 des Gesetzes zur Änderung des Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer
Rechtsvorschriften vom 21. Oktober 2022, GVBl S. 642). Art. 35 Abs. 1 Satz 1 BayStVollzG
ist dabei wie folgt neu gefasst worden:

         Gefangenen kann nach pflichtgemäßem Ermessen, insbesondere                        17
        unter Berücksichtigung der Sicherheit und Ordnung, der räumlichen,
        personellen und organisatorischen Verhältnisse der Anstalt sowie der
        Belange des Opferschutzes, gestattet werden, Telefongespräche zu
        führen.

  6. Am 25. Dezember 2022 hat der Beschwerdeführer auf Anfrage des Gerichts mitgeteilt, dass er trotz der Gesetzesänderung an seiner Verfassungsbeschwerde festhalten
wolle. Auch künftig könnten „dieselben restriktiven Telefonmöglichkeiten“ wiedereingeführt werden, wie sie vor der Gesetzesänderung gegolten hätten. Soweit das Bundesverfassungsgericht nicht die Mindestanforderungen an die Gefangenentelefonie klarstelle und insbesondere auf die Überwachung eines jeden Telefonats eines jeden
Gefangenen durch hierfür abgestellte Bedienstete eingehe, müsste ein umfangreiches
Verfassungsbeschwerdeverfahren erneut durchgeführt werden. Mit Schreiben vom 16.
April 2023 hat der Beschwerdeführer über seine Verlegung in die Justizvollzugsanstalt
(…) (Bayern) informiert.

 7. Dem Bundesverfassungsgericht haben die Akten des Ausgangsverfahrens vorgelegen.

                                          III.
  Die Verfassungsbeschwerde ist nicht zur Entscheidung anzunehmen. Es liegen keine         20
Annahmegründe gemäß § 93a Abs. 2 BVerfGG vor. Die Verfassungsbeschwerde ist unzulässig.

  1. Soweit der Beschwerdeführer erstmals im Verfassungsbeschwerdeverfahren rügt,          21
dass in den bayerischen Justizvollzugsanstalten jedes Telefonat eines Gefangenen unmittelbar von einem dafür abgestellten Bediensteten überwacht werde, wahrt die Verfassungsbeschwerde nicht den Grundsatz der Subsidiarität.



                                          6/11

  a) Der aus § 90 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG abgeleitete Grundsatz der Subsidiarität der Verfassungsbeschwerde fordert, dass ein Beschwerdeführer über das Gebot der Erschöpfung
des Rechtswegs im engeren Sinne hinaus alle ihm zur Verfügung stehenden prozessualen Möglichkeiten ergreift, um eine Korrektur der geltend gemachten Verfassungsverletzung zu erwirken oder eine Grundrechtsverletzung zu verhindern (vgl. BVerfGE 68, 384
<388 f.>). Deswegen ist dem Subsidiaritätsgrundsatz nicht genügt, wenn im Instanzenzug ein Mangel nicht nachgeprüft werden konnte, weil er nicht oder nicht in ordnungsgemäßer Form gerügt worden ist (vgl. BVerfGE 16, 124 <127>; 54, 53 <65>; 74, 102
<114>; 140, 229 <233 Rn. 10>).

  b) So liegt der Fall hier. Der Beschwerdeführer hat beantragt, monatlich mit seiner Mutter telefonieren zu dürfen. Da die Justizvollzugsanstalt die Ablehnung seines Antrags
maßgeblich damit begründet hat, dass die dafür aus ihrer Sicht zwingend notwendige
Überwachung nicht geleistet werden könne, hätte der Beschwerdeführer bereits bei der
Justizvollzugsanstalt (…) beantragen müssen, ohne Überwachung telefonieren zu dürfen. Im Falle einer Ablehnung durch die Vollzugsbehörde hätte er die verdachtsunabhängige lückenlose Überwachungspraxis der Justizvollzugsanstalt (…) bei Telefonaten
von Gefangenen bereits im fachgerichtlichen Verfahren rügen können und müssen. In
diesem Fall hätten sich die Fachgerichte damit auseinandersetzen müssen, dass bereits
die einfachrechtliche Landesregelung des Art. 35 Abs. 1 Satz 2 in Verbindung mit Art. 30
Abs. 2 Satz 1 BayStVollzG eine Überwachung von Telefongesprächen nur vorsieht, soweit
dies im Einzelfall aus Gründen der Behandlung oder der Sicherheit oder Ordnung der Anstalt notwendig ist (vgl. BayObLG, Beschluss vom 10. Dezember 2020 - 203 StObWs 462/
20 -, juris, Rn. 6; Arloth, in: BeckOK Strafvollzugsrecht Bayern, Art. 35 BayStVollzG Rn. 3
<April 2023>; Dessecker/Schwind, in: Schwind/Böhm/Jehle/Laubenthal, StVollzG, 7.
Aufl. 2020, 9. Kap. D, Rn. 15). Die Fachgerichte hätten dementsprechend zu prüfen gehabt, ob im auf den Beschwerdeführer bezogenen Einzelfall konkrete Anhaltspunkte für
einen Missbrauch, der eine Gefährdung des Behandlungszwecks oder der Sicherheit
oder Ordnung der Anstalt mit sich brächte, vorliegen (vgl. BverfG, Beschlüsse der 2. Kammer des Zweiten Senats vom 31. August 1993 - 2 BvR 1479/93 -, juris, Rn. 12; sowie vom
20. Juni 1996 - 2 BvR 634/96 -, juris, Rn. 8; Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats
vom 15. November 2022 - 2 BvR 1139/22 -, Rn. 23). Allein der Umstand, dass ein möglicher Missbrauch eines Freiheitsrechts nicht völlig auszuschließen ist, reicht bei einer den
Grundrechten Rechnung tragenden Auslegung einer Norm, welche die akustische Überwachung eines Gesprächs eines Gefangenen zulässt, grundsätzlich nicht aus, um dem
Gefangenen Beschränkungen aufzuerlegen (vgl. zu § 119 Abs. 3 StPO; BVerfGE 35, 5
<10>; vgl. auch BayObLG, Beschluss vom 10. Dezember 2020 - 203 StObWs 462/20 -, juris, Rn. 8 f.).

 c) Vor diesem Hintergrund ist darauf hinzuweisen, dass eine verdachtsunabhängige             24
Überwachung sämtlicher Telefongespräche aller Gefangenen vor dem Hintergrund
grundrechtlicher Gewährleistungen erheblichen verfassungsrechtlichen Bedenken ausgesetzt ist. Insbesondere Art. 2 Abs. 1 in Verbindung mit Art. 1 Abs. 1 GG garantiert jedem
Einzelnen einen autonomen Bereich privater Lebensgestaltung zur Entwicklung seiner



                                            7/11

Individualität (vgl. bereits BVerfGE 35, 202 <220>; 79, 256 <268>; 146, 1 <46 Rn. 102>)
und erkennt einen absolut geschützten Kernbereich privater Lebensgestaltung an (vgl.
BVerfGE 80, 367 <373>; 109, 279 <313>). So stellt es einen erheblichen Eingriff in dieses
allgemeine Persönlichkeitsrecht dar, wenn inhaftierte Personen verdachtsunabhängig
ausschließlich überwachte Telefongespräche führen können (vgl. BVerfG, Beschluss der
2. Kammer des Zweiten Senats vom 20. Juni 1996 - 2 BvR 634/96 -, juris, Rn. 8; Beschluss
der 1. Kammer des Zweiten Senats vom 15. November 2022 - 2 BvR 1139/22 -, Rn. 23;
siehe auch Fährmann, Resozialisierung und Außenkontakte im geschlossenen Vollzug,
2019, S. 235).

 2. Im Übrigen fehlt der Verfassungsbeschwerde hinsichtlich des Begehrens des Beschwerdeführers für ein monatliches Telefonat mit seiner Mutter das Rechtsschutzbedürfnis.

  a) Die Zulässigkeit einer Verfassungsbeschwerde setzt voraus, dass im Zeitpunkt der       26
Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts ein Rechtsschutzbedürfnis für die Aufhebung des angegriffenen Hoheitsaktes oder – in bestimmten Fällen – jedenfalls für die
Feststellung seiner Verfassungswidrigkeit besteht (vgl. BVerfGE 33, 247 <253>; 50, 244
<247 f.>; stRspr). Hat sich wie hier das mit der Verfassungsbeschwerde ursprünglich verfolgte Begehren erledigt, so besteht ein Rechtsschutzbedürfnis nur dann, wenn anderenfalls die Klärung einer verfassungsrechtlichen Frage von grundsätzlicher Bedeutung
unterbliebe und der gerügte Grundrechtseingriff besonders schwer wiegt; ferner besteht das Rechtsschutzbedürfnis fort, wenn eine Wiederholung der angegriffenen Maßnahme zu besorgen ist oder wenn die gegenstandslos gewordene Maßnahme den Beschwerdeführer weiterhin beeinträchtigt (vgl. BVerfGE 33, 247 <257 f.>; 50, 244 <247>;
81, 138 <140>; 91, 125 <133>; 99, 129 <138>). Ein bloßes Kosteninteresse kann für die
Fortdauer des Rechtsschutzbedürfnisses nicht ausreichend sein (vgl. BVerfGE 50, 244
<248>; 75, 318 <325>).

 b) An der Aufhebung der unmittelbar angegriffenen Beschlüsse besteht kein Rechtsschutzbedürfnis mehr.

 aa) Zum einen gibt es nach dem vom Beschwerdeführer nicht in Frage gestellten Vorbringen des Bayerischen Staatsministeriums der Justiz in der Justizvollzugsanstalt (…)
seit März 2020 die verwaltungsrechtliche Praxis, jedem Strafgefangenen auch ohne die
Angabe von Gründen mehrere Telefonate monatlich mit einer Gesamtdauer von mindestens 40 Minuten zu gewähren. Damit hat der Beschwerdeführer das Ziel seines ursprünglichen Antrags bei der Justizvollzugsanstalt (…), monatlich mit seiner Mutter telefonieren zu können, erreicht.

 bb) Ferner ist zu berücksichtigen, dass sich der Beschwerdeführer gegen die gerichtlich    29
bestätigte Versagung eines monatlichen Telefonats mit seiner Mutter durch die Justizvollzugsanstalt (…) wendet. Diese Beschwer ist indes durch die Verlegung des Beschwerdeführers in die Justizvollzugsanstalt (…) im Jahr 2021 entfallen. Die Gewährung
von Telefonaten setzt eine Ermessensentscheidung der jeweiligen Justizvollzugsanstalt
voraus.


                                           8/11

  cc) Überdies ist nach der Neuregelung die Gestattung von Telefonaten nicht mehr vom        30
Vorliegen eines „dringenden Falles“ abhängig (vgl. Begründung zu dem Gesetzentwurf
der Staatsregierung zur Änderung des Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer
Rechtsvorschriften, LTDrucks BAY 18/23106, S. 5). Folglich ist nunmehr die Beantragung
und – nach ermessensfehlerfreier Entscheidung der Justizvollzugsanstalt – Gewährung
von monatlichen Telefonaten auch allein zur Aufrechterhaltung sozialer Kontakte möglich.

  c) Ein Rechtsschutzbedürfnis für die Feststellung der Verfassungswidrigkeit der angegriffenen Hoheitsakte besteht nicht deshalb fort, weil ansonsten die Klärung einer verfassungsrechtlichen Frage von grundsätzlicher Bedeutung unterbliebe und der gerügte
Grundrechtseingriff besonders belastend erscheint (vgl. BVerfGE 81, 138 <140>; 91, 125
<133>; 97, 298 <308>; 119, 309 <317>). Der Verfassungsbeschwerde kommt grundsätzliche verfassungsrechtliche Bedeutung nicht zu (§ 93a Abs. 2 Buchstabe a BVerfGG), da
es sich bei Art. 35 Abs. 1 Satz 1 BayStVollzG alte Fassung um außer Kraft getretenes Recht
handelt. Für das nicht mehr geltende Recht besteht regelmäßig kein über den Einzelfall
hinausgehendes Interesse, seine Verfassungsmäßigkeit auch noch nach seinem Außerkrafttreten zu klären (vgl. BVerfGE 91, 186 <200>; BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des
Ersten Senats vom 1. März 2010 - 1 BvR 2380/09 -, Rn. 6; Beschluss der 1. Kammer des
Ersten Senats vom 4. November 2010 - 1 BvR 661/06 -, Rn. 4; Beschluss der 2. Kammer
des Ersten Senats vom 21. August 2018 - 1 BvR 2674/17 -, Rn. 4; Beschluss der 2. Kammer
des Zweiten Senats vom 10. Mai 2023 - 2 BvR 390/21 -, Rn. 27).

 Entgegen der Ansicht des Beschwerdeführers sind auch keine Anhaltspunkte für eine           32
Wiedereinführung der alten Rechtslage beziehungsweise einer Handhabung der neuen
Vorschrift nach der alten Rechtslage ersichtlich. Insbesondere ergibt sich aus den Ausführungen im Gesetzgebungsverfahren, dass die Notwendigkeit einer deutlichen und dauerhaften Ausweitung der Gefangenentelekommunikation erkannt wurde (vgl. Begründung zum Gesetzentwurf der Bayerischen Staatsregierung zur Änderung des
Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer Rechtsvorschriften, LTDrucks BAY 18/
23106, S. 5).

                                           IV
                                           IV..
  Trotz der Nichtannahme der Verfassungsbeschwerde zur Entscheidung entspricht es allerdings der Billigkeit, die Erstattung der Auslagen des Beschwerdeführers im Verfassungsbeschwerdeverfahren nach § 34a Abs. 3 BVerfGG anzuordnen.

  Für die Entscheidung nach § 34a Abs. 3 BVerfGG kommt dem Grund, der zur Erledigung         34
der Verfassungsbeschwerde geführt hat, wesentliche Bedeutung zu. Beseitigt die öffentliche Gewalt von sich aus den mit der Verfassungsbeschwerde angegriffenen Hoheitsakt, so kann, falls keine anderweitigen Gründe ersichtlich sind, davon ausgegangen werden, dass sie das Begehren des Beschwerdeführers selbst für berechtigt erachtet
hat (vgl. BVerfGE 85, 109 <114 ff.>; 87, 394 <397 f.>; 91, 146 <147>; 133, 37 <38 Rn. 2>).
In einem solchen Fall ist es billig, die öffentliche Hand an ihrer Auffassung festzuhalten
und dem Beschwerdeführer die Erstattung seiner Auslagen in gleicher Weise zuzubilli-


                                           9/11

gen, wie wenn seiner Verfassungsbeschwerde stattgegeben worden wäre.

  Nach diesen Grundsätzen entspricht es der Billigkeit, dem Beschwerdeführer seine          35
Auslagen zu erstatten. Der bayerische Gesetzgeber hat mit dem Gesetz zur Änderung des
Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer Rechtsvorschriften vom 21. Oktober
2022 (GVBl S. 642), das am 1. November 2022 in Kraft getreten ist, die Möglichkeit zur
Gestattung von Telefongesprächen nach pflichtgemäßem Ermessen geschaffen. Nach
der Neuregelung des Art. 35 Abs. 1 Satz 1 BayStVollzG ist die Gestattung von Telefonaten
für Gefangene nicht mehr vom Vorliegen eines „dringenden Falles“ abhängig (vgl. Begründung zu dem Gesetzentwurf der Bayerischen Staatsregierung zur Änderung des
Bayerischen Strafvollzugsgesetzes und weiterer Rechtsvorschriften, LTDrucks BAY 18/
23106, S. 5). Damit hat der Landesgesetzgeber zum Ausdruck gebracht, dass er das Begehren des Beschwerdeführers, nicht nur in dringenden Fällen, sondern monatlich mit
seiner Mutter telefonieren zu dürfen, dem Grunde nach für berechtigt erachtet hat. Hinzu kommt, dass einzelne Abgeordnete im Rahmen der parlamentarischen Debatte ausdrücklich Bezug auf anhängige Verfassungsbeschwerden sowie eine entsprechende Petition an das Bayerische Staatsministerium der Justiz genommen haben, die Inhaftierte
aus der Justizvollzugsanstalt (…) initiiert haben (vgl. Protokollauszug zu Tagesordnungspunkt 1b vom 22. Juni 2022, LTDrucks BAY 18/23106, Erste Lesung, S. 3, 5, 9, 11). Besondere Anhaltspunkte, die trotz der Gesetzesänderung durch den bayerischen Gesetzgeber
gegen die Billigkeit der Auslagenerstattung sprechen, sind nicht ersichtlich.

 Von einer weiteren Begründung wird nach § 93d Abs. 1 Satz 3 BVerfGG abgesehen.             36

 Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                                                       37

                    König                      Maidowski                      Offenloch




                                          10/11

Bundesv
Bundesvererfassungsgericht,
           fassungsgericht, Beschluss der 1. Kammer des ZZweiten
                                                          weiten Senats vvom
                                                                          om 27. Juli 2023
- 2 BvR 917/20

Zitier
Zitiervvor
        orschlag
           schlag BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats vom 27. Juli 2023 -
                  2 BvR 917/20 - Rn. (1 - 37), http://www.bverfg.de/e/
                  rk20230727_2bvr091720.html

ECLI            ECLI:DE:BVerfG:2023:rk20230727.2bvr091720




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Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.|Der Freistaat Bayern hat dem Beschwerdeführer seine notwendigen Auslagen für das Verfassungsbeschwerdeverfahren zu erstatten.
gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung  vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473)  am 27. Juli 2023 einstimmig beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats vom 27. Juli 2023
- 2 BvR 917/20 -, Rn. 1-37,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20230727_2bvr091720