BUNDESVERFASSUNGSGERICHT

- 1 BvR 161/21 -

                                  In dem Verfahren
                                        über
                            die Verfassungsbeschwerde

1. des Herrn (…),

2. des Herrn (…),

- Bevollmächtigter:    (…) -

gegen a) § 43 Absatz 1, 2, 6, § 46, § 47 Absatz 1, 4, 6, § 48 Absatz 1 sowie und
         in Verbindung mit § 51 Absatz 2, 5, 5a, § 52 Absatz 1 und 5 und § 56
         Absatz 1 Nummer 69, 70, 71 und 73, Absatz 2 Nummer 6 und 7, Absatz 3 des Gesetzes über das Aufspüren von Gewinnen aus schweren
         Straftaten – Geldwäschegesetz (GwG) – vom 23. Juni 2017 (Bundesgesetzblatt I Seite 1822), das zuletzt durch Artikel 2 des Gesetzes vom
         23. Mai 2022 (Bundesgesetzblatt I Seite 754) geändert worden ist,

       b) § 1 und §§ 3 bis 7 der Verordnung zu den nach dem Geldwäschegesetz meldepflichtigen Sachverhalten im Immobilienbereich (GwGMeldV-Immobilien) in der Fassung vom 20. August 2020 (Bundesgesetzblatt I
          Seite 1965)

hat die 1. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch

                                   den Präsidenten Harbarth

                                   und die Richterinnen Ott,

                                   Härtel

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der
Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 9. November 2022 einstimmig beschlossen:

        Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

                                     Gründe:
 1. Die Verfassungsbeschwerde richtet sich unmittelbar gegen § 43 Abs. 1, 2, 6,            1
§ 46, § 47 Abs. 1, 4, 6, § 48 Abs. 1, § 51 Abs. 2, 5, 5a, § 52 Abs. 1 und 5, § 56 Abs. 1
Nr. 69, 70, 71 und 73, Abs. 2 Nr. 6 und 7, Abs. 3 des Gesetzes über das Aufspüren
von Gewinnen aus schweren Straftaten – Geldwäschegesetz (GwG) –vom 23. Juni
2017 (BGBI I S. 1822) sowie gegen § 1 und §§ 3 bis 7 der Verordnung zu den nach


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dem Geldwäschegesetz meldepflichtigen Sachverhalten im Immobilienbereich
(GwGMeldV-Immobilien) in der Fassung vom 20. August 2020 (BGBI I S. 1965).

  2. Sie ist nicht zur Entscheidung anzunehmen, weil die Annahmevoraussetzungen         2
des § 93a Abs. 2 BVerfGG nicht vorliegen. Ihr kommt weder grundsätzliche Bedeutung zu, noch ist ihre Annahme zur Durchsetzung der Rechte der Beschwerdeführer
angezeigt. Sie hat keine hinreichende Aussicht auf Erfolg, da sie unzulässig ist. Sie
genügt bereits nicht dem Grundsatz der Subsidiarität.

  a) Unmittelbar gegen Gesetze steht der fachgerichtliche Rechtsschutz in der Regel     3
nicht offen (vgl. BVerfGE 150, 309 <326 Rn. 42>). Gleichwohl sind gesetzesunmittelbare Verfassungsbeschwerden nach dem Grundsatz der Subsidiarität (§ 90 Abs. 2
BVerfGG) nicht schon dann zulässig, wenn Beschwerdeführende von dem streitgegenständlichen Gesetz selbst, unmittelbar und gegenwärtig betroffen sind (vgl.
BVerfGE 146, 71 <111 Rn. 118 ff.>). Vielmehr muss ein Beschwerdeführer zunächst
im Rahmen des ihm Zumutbaren versuchen, Rechtsschutz durch die Fachgerichte
zu erlangen (vgl. BVerfGE 143, 246 <321 Rn. 209>). Das Bundesverfassungsgericht
soll nicht mangels Fallanschauung der Fachgerichte auf ungesicherter Tatsachenund Rechtsgrundlage weitreichende Entscheidungen fällen und Aussagen über den
Inhalt einer einfachgesetzlichen Regelung treffen müssen, solange sich hierzu noch
keine gefestigte Rechtsprechung der Fachgerichte entwickelt hat. Ein solcher Fall ist
regelmäßig dann gegeben, wenn die angegriffenen Vorschriften auslegungsbedürftige und -fähige Rechtsbegriffe enthalten, von deren Auslegung und Anwendung es
maßgeblich abhängt, inwieweit Beschwerdeführende durch die angegriffenen Vorschriften tatsächlich und rechtlich beschwert sind (vgl. BVerfGE 145, 20 <54 f.
Rn. 86>; 150, 309 <326 f. Rn. 44>; BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Ersten
Senats vom 19. November 2018 - 1 BvR 1335/18 -, Rn. 3; Beschluss der 3. Kammer
des Ersten Senats vom 12. November 2020 - 1 BvR 2424/20 -, Rn. 10).

  Anders verhält es sich, soweit die Beurteilung einer angegriffenen Norm ausschließlich spezifisch verfassungsrechtliche Fragen aufwirft, die das Bundesverfassungsgericht zu beantworten hat, ohne dass von einer vorausgegangenen fachgerichtlichen
Prüfung verbesserte Entscheidungsgrundlagen zu erwarten wären; einer vorangehenden fachgerichtlichen Entscheidung bedarf es dann nicht (vgl. BVerfGE 143, 246
<322 Rn. 211>; 150, 309 <327 Rn. 44>; stRspr). Gleiches gilt, wenn die angegriffene
Regelung die Beschwerdeführenden zu Dispositionen zwingt, die später nicht mehr
korrigiert werden können (vgl. BVerfGE 43, 291 <387>; 60, 360 <372>; 150, 309
<327 Rn. 45>), oder wenn die Anrufung der Fachgerichte nicht zumutbar ist, etwa
weil das offensichtlich sinn- und aussichtslos wäre (vgl. BVerfGE 55, 154 <157>; 65,
1 <38>; 102, 197 <208>; 123, 148 <172>). Grundsätzlich unzumutbar ist es, vor Erhebung einer Verfassungsbeschwerde gegen eine straf- oder bußgeldbewehrte
Rechtsnorm verstoßen zu müssen und sich dem Risiko einer Ahndung auszusetzen,
um dann im Straf- oder Bußgeldverfahren die Verfassungswidrigkeit der Norm geltend machen zu können. Doch genügt eine Verfassungsbeschwerde auch dann nicht
dem Grundsatz der Subsidiarität, wenn die Möglichkeit besteht, fachgerichtlichen


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Rechtsschutz außerhalb eines Straf- oder Bußgeldverfahrens zu erlangen (vgl.
BVerfGE 81, 70 <82 f.>; 97, 157 <165>; 138, 261 <271 f. Rn. 23>; 145, 20 <54
Rn. 85>). Zum vorrangigen fachgerichtlichen Rechtsschutz außerhalb eines Strafoder Bußgeldverfahrens zählt die – gegebenenfalls mit einem Antrag auf Gewährung
einstweiligen Rechtsschutzes verbundene – vorbeugende negative Feststellungsklage gemäß § 43 Abs. 1 VwGO gegen die individuelle Verbindlichkeit normativer Verbote oder Verpflichtungen (vgl. BVerfGE 74, 69 <76>; 115, 81 <95>; 145, 20 <54 f.
Rn. 86>; BVerfG, Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom 25. Juni 2015
- 1 BvR 555/15 -, Rn. 11 f.). Diese ist statthaft, wenn die Feststellung begehrt wird,
dass wegen Ungültigkeit oder Unanwendbarkeit einer Rechtsnorm kein Rechtsverhältnis zu dem anderen Beteiligten begründet ist (vgl. BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 16. Juli 2015 - 1 BvR 1014/13 -, Rn. 6).

 b) Danach haben die Beschwerdeführer den Grundsatz der Subsidiarität nicht gewahrt.

 aa) Voraussetzung der beanstandeten Unterlassungs- und Schweigepflichten in             6
§§ 46 f. GwG, der beanstandeten Befugnisse der Aufsichtsbehörden nach § 51
GwG, der beanstandeten Mitwirkungspflichten gegenüber den Aufsichtsbehörden
nach § 52 GwG und der beanstandeten Ordnungswidrigkeitentatbestände in § 56
GwG ist das Bestehen einer Meldepflicht. Die angegriffenen Regelungen über Meldepflichten nach § 43 Abs. 1 und Abs. 6 GwG in Verbindung mit §§ 3 ff. GwGMeldV-Immobilien enthalten jedoch eine Vielzahl auslegungsbedürftiger Rechtsbegriffe. Von
deren Auslegung hängt maßgeblich ab, ob und inwieweit die Beschwerdeführer
durch die angegriffenen Regelungen beschwert sind.

  (1) So stellt § 3 Abs. 1 und Abs. 2 GwGMeldV-Immobilien etwa auf einen „engen          7
Bezug“ eines Beteiligten, eines Geschäftsgegenstands oder eines Bankkontos zu einem Risikostaat ab. Nach § 4 Abs. 2 GwGMeldV-Immobilien wird eine Meldepflicht
dadurch ausgelöst, dass „Tatsachen“ auf bestimmte „wissentlich nicht richtige oder
nicht vollständige Angaben“ „hindeuten“. Das gleiche gilt nach § 4 Abs. 3 und Abs. 6
GwGMeldV-Immobilien, wenn unter anderem ein Treuhandverhältnis oder die Zwischenschaltung einer Gesellschaft „keinen offensichtlichen wirtschaftlichen oder
sonstigen rechtmäßigen Zweck hat“. § 4 Abs. 5 GwGMeldV-Immobilien fordert ein
„grobes Missverhältnis“ zwischen Erwerbsvorgang sowie legalem Einkommen und
Vermögen, § 6 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2, § 6 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 GwGMeldV-Immobilien
ein „erhebliches“ Abweichen von Gegenleistung und tatsächlichem Verkehrswert des
Geschäftsgegenstandes beziehungsweise vorherigem Preis, § 6 Abs. 2 Satz 1 GwG-MeldV-Immobilien für die dort genannten Gestaltungen das Fehlen eines „nachvollziehbaren Grundes“ und § 6 Abs. 3 Satz 1 GwGMeldV-Immobilien bei Zahlung über
ein Anderkonto das Fehlen eines „berechtigten Sicherungsinteresses“ (zu Unklarheiten in den genannten Begrifflichkeiten vgl. Gabriel, in: BeckOK GwG, 1.6.2022, § 15
GwG Rn. 34; Krais, in: BeckOK GwG, 1.6.2022, § 6 GwGMeldV-Immobilien Rn. 5;
ders., CCZ 2020, S. 311 <316, 320>; Pelz, in: BeckOK GwG, 1.6.2022, § 4 GwG-MeldV-Immobilien Rn. 7; Thelen, Geldwäscherecht in der notariellen Praxis, 2021,


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Rn. 480, 487, 503 und 522; siehe zu der genannten Formulierung aus § 4 Abs. 3 und
Abs. 6 GwGMeldV-Immobilien auch BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Ersten
Senats vom 19. November 2018 - 1 BvR 1335/18 -, Rn. 8).

  Die Begrenzung der Prüfpflichten in § 1 Satz 2 GwGMeldV-Immobilien wird als unklar formuliert und als für die Abgrenzung der Pflichtenkreise unbehelflich angesehen
(vgl. Krais, CCZ 2020, S. 311 <321>). Schließlich wird die Reichweite des § 7 GwG-MeldV-Immobilien als weitgehend unklar erachtet und der praktische Anwendungsbereich der Norm in Zweifel gezogen (vgl. Krais, CCZ 2020, S. 311 <313 f., 321>;
ders., in: BeckOK GwG, 1.6.2022, § 7 GwGMeldV-Immobilien Rn. 6 f.); Auslegungsbedarf wird auch im Hinblick auf die Abgrenzung des § 7 GwGMeldV-Immobilien zum
„offensichtlichen wirtschaftlichen oder sonstigen rechtmäßigen Zweck“ in § 4 Abs. 3
GwGMeldV-Immobilien gesehen (vgl. Pelz, in: BeckOK GwG, 1.6.2022, § 4 GwG-MeldV-Immobilien Rn. 13).

 (2) Fachgerichtliche Rechtsprechung zur Auslegung der genannten Vorschriften ist        9
bislang nicht ergangen. Die einzige Gerichtsentscheidung zur Geldwäschegesetzmeldepflichtverordnung-Immobilien ist bislang – soweit ersichtlich – der Beschluss
des Verwaltungsgerichts Berlin vom 5. Februar 2021 (12 L 258/20). In dieser Entscheidung werden jedoch keine einzelnen auslegungsbedürftigen Tatbestandsmerkmale der §§ 3 ff. GwGMeldV-Immobilien ausgelegt.

 bb) Es ist auch nicht erkennbar, dass die Beschwerdeführer durch die angegriffenen Regelungen zu irreversiblen Dispositionen gezwungen wären. Dass sie aufgrund
der Neuregelung weitreichende Lebensentscheidungen zu treffen hätten, legen sie
nicht dar.

 cc) Dass fachgerichtlicher Rechtsschutz offensichtlich sinn- und aussichtslos und      11
daher unzumutbar wäre, haben die Beschwerdeführer nicht aufgezeigt.

 (1) Zwar sind die betreffenden Vorschriften bußgeldbewehrt. Die Beschwerdeführer       12
haben aber die Möglichkeit, fachgerichtlichen Rechtsschutz auch außerhalb eines
Bußgeldverfahrens zu erlangen. Sie können sich im Wege einer mit einem Antrag
auf Gewährung einstweiligen Rechtsschutzes verbundenen negativen Feststellungsklage gemäß § 43 Abs. 1 VwGO an die Verwaltungsgerichte wenden und dort die
Feststellung begehren, dass wegen Ungültigkeit oder Unanwendbarkeit der gerügten
Rechtsnormen kein Rechtsverhältnis zu den anderen Beteiligten begründet ist.

 (2) Dadurch könnte hier auch eine etwaige ordnungswidrigkeitenrechtliche Ahndung verhindert werden. Insbesondere trifft es entgegen der Auffassung der Beschwerdeführer nicht zu, dass die für die Ahndung einer etwaigen Ordnungswidrigkeit nach § 56 Abs. 1 und 2 GwG zuständige Verwaltungsbehörde nicht an eine
verwaltungsgerichtliche Entscheidung über den Pflichtenkanon der Beschwerdeführer gebunden und fachgerichtlicher Rechtsschutz schon deshalb sinnlos und daher
unzumutbar wäre. Die Entscheidung über einen im Streitfall gegen das Land Berlin
zu richtenden Rechtsschutzantrag wäre nämlich auch für den Präsidenten des dorti-



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gen Landgerichts als die für die Durchführung des Geldwäschegesetzes zuständige
Aufsichtsbehörde des Landes Berlin verbindlich. Der Präsident des Landgerichts
Berlin ist aber auch die für die Ahndung von Ordnungswidrigkeiten nach dem Geldwäschegesetz zuständige Landesbehörde.

  (a) Der Verwaltungsgerichtsordnung liegt nach § 78 Abs. 1 Nr. 1 VwGO das            14
Rechtsträgerprinzip zugrunde, wonach Klagen und korrespondierende Eilrechtsschutzanträge gegen diejenige juristische Person des öffentlichen Rechts – etwa
Bund, Land, Kreis oder Gemeinde – zu richten sind, deren Behörde gegenüber Rechte oder Pflichten bestehen beziehungsweise nicht bestehen sollen. Von der Ermächtigung in § 78 Abs. 1 Nr. 2 VwGO (Behördenprinzip) hat das Land Berlin keinen Gebrauch gemacht. Einer verwaltungsgerichtlichen Feststellung über Pflichten nach der
Geldwäschegesetzmeldepflichtverordnung-Immobilien und dem Geldwäschegesetz
käme demnach Wirkung zwischen den Beschwerdeführern als Normadressaten und
dem Rechtsträger der verbotsvollziehenden Behörde sowie allen diesem zugeordneten Behörden zu (§ 121 Nr. 1, § 63 Nr. 1 und 2 VwGO; dazu BVerwG, Beschluss vom
28. August 2002 - 9 VR 11/02 -, Rn. 4; vgl. dazu auch BVerfGE 75, 329 <346>;
BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats vom 19. Juli 1993 - 1 BvR 340/
91 -, juris, Rn. 18).

  (b) Für Notare ist nach § 50 Nr. 5 GwG der Präsident des Landgerichts, in dessen    15
Bezirk der Notar seinen Sitz hat, die für die Durchführung des Geldwäschegesetzes
zuständige Aufsichtsbehörde, im Fall der Beschwerdeführer also der Präsident des
Landgerichts Berlin. Der Präsident des Landgerichts Berlin ist nach § 36 Abs. 2
OWiG in Verbindung mit § 1 Nr. 13 der Verordnung über sachliche Zuständigkeiten
für die Verfolgung und Ahndung von Ordnungswidrigkeiten des Landes Berlin (OWi-ZustV), aber auch die für die Ahndung einer Ordnungswidrigkeit nach dem Geldwäschegesetz zuständige Verwaltungsbehörde. Die Rechtskraft einer Entscheidung
über einen gegen das Land Berlin als Rechtsträger der normvollziehenden Behörde
(vgl. § 78 Abs. 1 Nr. 1 VwGO) gerichteten Rechtsschutzantrag der Beschwerdeführer würde sich daher gemäß § 121 VwGO auf den Präsidenten des Landgerichts Berlin erstrecken. Eine verwaltungsgerichtliche Feststellung wäre also auch gegenüber
der für die Ahndung einer etwaigen Ordnungswidrigkeit zuständigen Behörde verbindlich, so dass über den fachgerichtlichen Rechtsschutz eine solche Ahndung verhindert werden könnte (vgl. dazu BVerfGE 142, 268 <280 Rn. 44>; BVerfG, Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom 9. Juli 2020 - 1 BvR 2067/17 u.a. -,
Rn. 25).

 3. Eine Vorabentscheidung nach § 90 Abs. 2 Satz 2 BVerfGG kommt jedenfalls wegen des umfangreichen fachgerichtlichen Klärungsbedarfs nicht in Betracht (vgl.
BVerfGE 139, 321 <347 Rn. 84>; 145, 365 <372 Rn. 19>).

 Von einer weiteren Begründung wird nach § 93d Abs. 1 Satz 3 BVerfGG abgesehen.




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Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                        18

               Harbarth                      Ott   Härtel




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Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats vom 9. November 2022 - 1 BvR 161/21

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats vom 9. November 2022 - 1 BvR 161/21 - Rn. (1 - 18), http://www.bverfg.de/e/
                rk20221109_1bvr016121.html

ECLI           ECLI:DE:BVerfG:2022:rk20221109.1bvr016121




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Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.
gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der   Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 9. November 2022 einstimmig beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats vom 9. November 2022
- 1 BvR 161/21 -, Rn. 1-18,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20221109_1bvr016121