BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
- 1 BVR 2017/97 -




                              Im Namen des Volkes

                                In dem Verfahren
                                      über
                          die Verfassungsbeschwerde
des Herrn P...

- Bevollmächtigte: Rechtsanwälte Dieter Langenberg und Partner,
                   Forstgasse 26 III, Eschwege -
gegen a) das Urteil des Landgerichts Kassel vom 22. August 1997 - 10 S 845/96 -,

      b) das Urteil des Amtsgerichts Eschwege vom 14. November 1996 - 2 C
         253/95 -

hat die 2. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch den
                                 Richter Kühling,
                                 die Richterin Jaeger
                                 und den Richter Steiner

am 19. November 1999 einstimmig beschlossen:

Das Urteil des Landgerichts Kassel vom 22. August 1997 - 10 S 845/96 - und das
Urteil des Amtsgerichts Eschwege vom 14. November 1996 - 2 C 253/95 - verletzen
den Beschwerdeführer in seinem Grundrecht aus Artikel 2 Absatz 1 des Grundgesetzes. Die Entscheidungen werden aufgehoben. Die Sache wird an das Amtsgericht Eschwege zurückverwiesen.
Das Land Hessen hat dem Beschwerdeführer die notwendigen Auslagen zu erstatten.

                                     Gründe:
 Der Beschwerdeführer wendet sich gegen die Verpflichtung zum Ersatz des Schadens, den ein Polizeibeamter durch ihn bei der Vollstreckung einer einstweiligen Anordnung zur Herausgabe eines Kindes erlitten hat.

                                         I.
 1. Der Beschwerdeführer ist Großvater des Kindes Tamara P. Sein Sohn und seine        2
Schwiegertochter stritten um die elterliche Sorge für das damals etwa dreijährige


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Kind. Das Familiengericht entschied zugunsten der Mutter. Es übertrug ihr im Wege
der einstweiligen Anordnung die elterliche Sorge und gab durch eine weitere einstweilige Anordnung dem Vater auf, Tamara an die Mutter herauszugeben. Zur Durchsetzung des Herausgabeanspruchs dürfe die Hilfe des Vollziehungsbeamten gemäß
§ 33 des Gesetzes über die Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit (FGG)
in Anspruch genommen werden. Aufgrund dieser einstweiligen Anordnung beauftragte die Mutter einen Gerichtsvollzieher. Dieser hielt sich aufgrund der einstweiligen
Anordnung des Familiengerichts für berechtigt, die Wohnung des Vaters zu betreten
und auch Gewalt anzuwenden. Zusammen mit der Mutter und zwei Polizeibeamten
begab er sich zur väterlichen Wohnung, in der sich das Kind aufhielt. Im Treppenhaus vor der Wohnungstür trafen sie den Beschwerdeführer an, der in demselben
Haus wohnt. Er versperrte ihnen den Zugang. Der Gerichtsvollzieher forderte ihn erfolglos auf, den Weg freizumachen. Bei dem Versuch, ihn mit Gewalt von der Tür zu
entfernen, zog sich ein Polizeibeamter, der spätere Kläger, Verletzungen zu. Nach
Eintreffen polizeilicher Verstärkung gab der Vater das Kind heraus.

  2. Das Amtsgericht verurteilte den Beschwerdeführer zur Zahlung von rund 2.700           3
DM Schadensersatz. Seine Handlung sei nicht durch Notwehr geboten gewesen. Der
klagende Polizeibeamte habe - auch mit Blick auf Art. 13 Abs. 2 GG - rechtmäßig gehandelt. Eine Durchsuchung der Wohnung habe im maßgeblichen Zeitpunkt der
Wohnung nicht stattgefunden. Auch habe Gefahr im Verzug bestanden. Das Landgericht folgte den Gründen dieses Urteils und wies die Berufung des Beschwerdeführers zurück. Das Familiengericht habe den Gerichtsvollzieher ermächtigt, nach § 33
Abs. 2 FGG umfassend Gewalt anzuwenden. Gewalt gegen Sachen beinhalte den
Zutritt von Räumen gegen den Willen des Berechtigten. Die persönlichen Interessen
des Kindes, es seiner erziehungsberechtigten Mutter zuzuführen, seien auch höher
zu bewerten, als die Interessen des Vaters, seine Wohnung nicht gegen seinen Willen durch Dritte betreten zu lassen.

                                           II.
  Der Beschwerdeführer rügt die Verletzung seiner Grundrechte aus Art. 2 Abs. 1 und        4
Abs. 2 Satz 1 GG. Die Durchsuchung der Wohnung, die er habe abwenden wollen,
sei rechtswidrig gewesen. Sie habe nach Art. 13 Abs. 2 GG nur durch den Richter angeordnet werden dürfen. Eine solche Anordnung liege in der einstweiligen Anordnung des Familiengerichts nicht. Der Gerichtsvollzieher und die Polizeibeamten hätten zudem unverhältnismäßig gehandelt. Gefahr im Verzug habe nicht vorgelegen.
Das zuständige Polizeiverwaltungsamt verlange von ihm zu Unrecht 12.000 DM
Schadensersatz.

                                          III.
 1. Die Hessische Staatskanzlei hält die Verfassungsbeschwerde für unbegründet.            5
Das rechtmäßige Vorgehen des Klägers sei zunächst nur darauf gerichtet gewesen,
den Beschwerdeführer von der Wohnungstür zu entfernen. Das habe dem Gerichts-



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vollzieher erst die Möglichkeit geben sollen, mit der Vollstreckung der Herausgabeanordnung zu beginnen. Eine Durchsuchung habe nicht stattgefunden. Die angegriffenen Urteile seien schon nach einfachem Recht nicht zu beanstanden und deshalb
nicht willkürlich. Falls bei der Vollstreckung einer Kindesherausgabe aber eine Wohnung durchsucht werden müsse, sei die Anordnung der Durchsuchung durch den
Richter erforderlich. Eine besondere Verfügung des Gerichts, daß auch Gewalt gebraucht werden dürfe, umfasse diese Anordnung nicht. Für einen Verzicht auf eine
ausdrückliche richterliche Durchsuchungsanordnung könne aber immerhin sprechen,
daß sich die Verfügung zur Anwendung von Gewalt auf die Herausgabe eines dreijährigen Kindes bezogen habe und schon deshalb zum Betreten der Wohnung berechtige. Denn anders als bei älteren Kindern könne die Vollstreckung hier regelmäßig nur in den Wohnräumen des herausgabepflichtigen Elternteils stattfinden.

 2. Die Wissenschaftliche Vereinigung für Familienrecht e.V. hat zwei unterschiedliche Stellungnahmen abgegeben.

  a) Die einstweilige Anordnung des Amtsgerichts enthalte schon keine besondere         7
Verfügung, nach der auch Gewalt habe gebraucht werden können. Zu einer Durchsuchung der Wohnung sei außer bei Gefahr im Verzug zudem eine besondere Anordnung des Richters nach Art. 13 Abs. 2 GG oder nach § 758 a Abs. 1 ZPO notwendig.
Es habe keine Anhaltspunkte gegeben, daß der Vater das Kind an einen unbekannten Ort gebracht hätte. Der Gerichtsvollzieher und die zu seiner Unterstützung zugezogenen Polizeibeamten hätten deshalb keine Gewalt gegen den Nothilfe ausübenden Beschwerdeführer anwenden dürfen. Darüber hinaus sei zu erwägen, ob nicht
gegen das Gebot der Verhältnismäßigkeit verstoßen worden sei. Als milderes Mittel
sei das Zuwarten bis zum Eintreffen der bereits telefonisch verständigten Rechtsanwältin des Vaters in Betracht gekommen.

 b) Die Zivilgerichte hätten die einstweilige Anordnung des Amtsgerichts vertretbar     8
als eine besondere Verfügung angesehen, nach der auch Gewalt habe gebraucht
werden können. Nicht zu beanstanden sei weiter deren Annahme, daß diese Verfügung zum Öffnen und Betreten der Wohnung befugt habe. Gegen die Vollstreckung
eines Titels könne man sich, selbst wenn er rechtswidrig sei, nicht durch das Faustrecht, sondern nur durch Beschreiten des Rechtsweges wehren.

                                         IV.
 Die Verfassungsbeschwerde ist nach § 93 a Abs. 2 Buchstabe b, § 93 c Abs. 1 Satz       9
1 BVerfGG zur Entscheidung durch die Kammer anzunehmen. Die für die Beurteilung
der Verfassungsbeschwerde maßgeblichen verfassungsrechtlichen Fragen sind
durch das Bundesverfassungsgericht bereits entschieden (vgl. BVerfGE 51, 97; 57,
346; 96, 44). Sie ist offensichtlich begründet. Die angegriffenen Urteile beruhen auf
einer Verkennung des Schutzbereichs von Art. 13 Abs. 2 GG und verletzen den Beschwerdeführer in seinem Grundrecht aus Art. 2 Abs. 1 GG. Amtsgericht und Landgericht halten die Durchsuchung, die der Beschwerdeführer abwenden wollte, für
rechtmäßig in jeder - auch verfassungsrechtlicher - Hinsicht. Auf diesen Erwägungen


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beruhen die angegriffenen Entscheidungen. Sie sind jedoch mit den genannten
Grundrechten unvereinbar. Mit der Frage, welche Maßstäbe an die Rechtswidrigkeit
von Amtshandlungen im Zusammenhang des § 227 Abs. 2 BGB anzulegen sind, haben die Gerichte sich nicht befaßt.

 1. Die Durchsuchung, die der Beschwerdeführer abwenden wollte, war nicht durch           10
den gesetzlichen Richter angeordnet.

  a) Mit der Garantie der Unverletzlichkeit der Wohnung durch Art. 13 Abs. 1 GG erfährt die räumliche Lebenssphäre des Einzelnen einen besonderen grundrechtlichen
Schutz (vgl. BVerfGE 96, 44 <51>). Wenn Vollstreckungsorgane eine Wohnung betreten, um dort dem Inhaber der Wohnung ein Kind wegzunehmen, das dieser von
sich aus nicht herausgeben will, greifen sie in diese räumliche Lebenssphäre ein. Bei
einem solchen Eingriff handelt es sich um eine Durchsuchung im Sinne des Art. 13
Abs. 2 GG. Denn staatliche Organe suchen ziel- und zweckgerichtet in der Wohnung
nach einer Person, die der Inhaber der Wohnung von sich auch nicht herausgeben
will (vgl. BVerfGE 51, 97 <106 f.>).

  b) Nach Art. 13 Abs. 2 GG dürfen Durchsuchungen nur durch den Richter, bei Gefahr im Verzuge auch durch die in den Gesetzen vorgesehenen anderen Organe angeordnet und nur in der dort vorgeschriebenen Form durchgeführt werden. Die richterliche Anordnung einer Durchsuchung hat durch geeignete Formulierungen im
Rahmen des Möglichen sicherzustellen, daß der Grundrechtseingriff angemessen
begrenzt wird sowie meßbar und kontrollierbar bleibt. Die richterliche Anordnung der
Durchsuchung hat die rechtliche Grundlage der konkreten Maßnahme zu schaffen
und muß Rahmen, Grenzen und Ziel der Durchsuchung definieren (vgl. BVerfGE 96,
44 <51 f.>). Eine solche rechtliche Grundlage kann die richterliche Anordnung nur
schaffen, wenn sie so bestimmt ist, daß Mißverständnisse ausgeschlossen sind.
Fehlt es an der erforderlichen Bestimmtheit der richterlichen Anordnung, wissen die
Vollstreckungsorgane nicht sicher, wozu sie befugt sind; der Inhaber der Wohnung
und andere, die eine unmittelbar bevorstehende Durchsuchung abwenden wollen,
wissen nicht sicher, was sie dulden müssen. Diese Unsicherheit zu vermeiden ist
nach Art. 13 Abs. 2 GG Aufgabe allein des für die präventive Kontrolle zuständigen
Richters (vgl. BVerfGE 51, 97 <114>).

 Die einstweilige Anordnung des Familiengerichts konnte deshalb nicht Grundlage           13
einer in jeder Hinsicht rechtmäßigen Durchsuchung sein. Sie läßt nicht mit der erforderlichen Sicherheit erkennen, wozu sie die Vollstreckungsorgane befugte und was
der Inhaber der Wohnung und der Beschwerdeführer dulden mußten. Ihr fehlte hinsichtlich der Anordnung der Durchsuchung der Wohnung jede Bestimmtheit. Sie hat
zwar im nachfolgenden Prozeß über die Leistung von Schadensersatz eine konkretisierende Deutung dahin erfahren, daß vom Familiengericht neben der Herausgabe
auch die Wohnungsdurchsuchung angeordnet worden sei. Diese Deutung lag aber
nicht so nahe, daß damit den Bestimmtheitsanforderungen des Art. 13 Abs. 2 GG
entsprochen wäre. Das gilt umso mehr, als nichts dafür ersichtlich ist, daß das Famili-



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engericht beim Erlaß der einstweiligen Anordnung die Möglichkeit der Durchsuchung
einer Wohnung überhaupt bedacht hat. Insofern gibt es auch keinen Anhaltspunkt
für eine eigenverantwortliche Prüfung der Verhältnismäßigkeit der Maßnahme durch
den zuständigen Richter, insbesondere deren Erforderlichkeit (vgl. BVerfGE 96, 44
<51>). Die Vollstreckung der Herausgabe eines Kindes ist durchaus auch außerhalb
einer Wohnung möglich.

  2. Feststellungen, die eine Gefahr im Verzuge begründen können, haben die Gerichte nicht getroffen. Das ist in den Fällen des Art. 13 Abs. 2 GG nur dann der Fall,
wenn die vorherige Einholung der richterlichen Durchsuchungsanordnung den Erfolg
der Durchsuchung gefährden würde (vgl. BVerfGE 51, 97 <111>). Erfolg der Durchsuchung sollte die Herausgabe des Kindes an die Mutter sein. Dieser Erfolg war
durch die mit der Einholung der richterlichen Durchsuchungsanordnung verbundene
Verzögerung zu keinem Zeitpunkt gefährdet. Anhaltspunkte dafür, daß der Vater das
Kind verstecken oder sonstwie dem Zugriff des Vollstreckungsbeamten entziehen
würde, sind nicht erkennbar. Daß der Vater mit Selbsttötung für den Fall des sofortigen Eindringens drohte, begründete diese Gefahr gerade nicht. Soweit eine Kurzschlußhandlung des Vaters ernstlich zu besorgen war, war zudem gewaltsames Vorgehen nicht geeignet, sie zu verhindern. Sie konnte im Gegenteil durch die
zwangsweise Durchführung der Durchsuchung gerade ausgelöst werden.

  3. Es ist nicht ausgeschlossen, daß im Ausgangsverfahren eine dem Beschwerdeführer günstige Entscheidung ergeht.

  Nicht vorgegriffen wird der von den Fachgerichten zu beantwortenden Frage, ob          16
und gegebenenfalls unter welchen Voraussetzungen nach bürgerlichem Recht Nothilfe gegen die Diensthandlung eines Polizeibeamten zulässig ist, um dessen Unterstützung ein Gerichtsvollzieher nachgesucht hat (vgl. zu einer ähnlichen Fragestellung BVerfGE 87, 399 <409 ff.>). Zu prüfen wird dabei unter anderem sein, ob die
Beurteilung der Rechtmäßigkeit der Diensthandlung im bürgerlichen Recht bei der
Anwendung des § 227 Abs. 2 BGB überhaupt anders ausfallen kann als im Strafrecht
bei Anwendung des § 113 StGB (vgl. dazu etwa OLG Köln, NJW 1975, S. 889 f.;
Eser, in: Schönke/ Schröder, StGB, 25. Aufl., 1997, § 113 Rn. 18 ff., insbesondere
Rn. 31).

  Die Verfassungsbeschwerde gibt schließlich keinen Anlaß, die Frage zu beantworten, ob § 33 Abs. 2 FGG eine hinreichende gesetzliche Grundlage für die Durchsuchung einer Wohnung ist. Zweifelhaft ist insofern, ob diese Vorschrift, die die Durchsuchung nicht erwähnt, gleichwohl die materiellen und formellen Voraussetzungen
für eine Durchsuchungsanordnung in einer den Anforderungen des Art. 13 Abs. 2 GG
genügenden Weise festlegt (vgl. dazu Hermes, in: Dreier, GG, 1996, Art. 13 Rn. 33;
Pieroth/Schlink, Grundrechte, Staatsrecht II, 15. Aufl., 1999, Rn. 882).

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 Die notwendigen Auslagen sind dem Beschwerdeführer nach § 34 a Abs. 2                   18


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BVerfGG zu erstatten.


              Kühling   Jaeger   Steiner




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Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom
19. November 1999 - 1 BvR 2017/97

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 19. November 1999 - 1 BvR 2017/97 - Rn. (1 - 18), http://www.bverfg.de/e/
                rk19991119_1bvr201797.html

ECLI           ECLI:DE:BVerfG:1999:rk19991119.1bvr201797




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am 19. November 1999 einstimmig
      beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 19. November 1999
- 1 BvR 2017/97 -, Rn. 1-18,
                    https://www.bverfg.de/e/rk19991119_1bvr201797