BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
- 1 BVR 620/01 -

                                 In dem Verfahren
                                       über
                           die Verfassungsbeschwerde
der M... GmbH

- Bevollmächtigte: Rechtsanwälte Dr. Ulrich Baeck und Koll.,
                   Gärtnerweg 2, 60322 Frankfurt am Main -
1. unmittelbar gegen

a) das Urteil des Bundessozialgerichts vom 8. Februar 2001 – B 11 AL 10/00 R -,

b) das Urteil des Landessozialgerichts Baden-Württemberg vom 24. November
   1999 – L 3 AL 4227/97 -,

c) das Urteil des Sozialgerichts Konstanz vom 25. April 1997 – S 2 Ar 1143/94 -,

2. mittelbar gegen
§ 128 AFG

hat die 3. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch
                                  den Präsidenten Papier,
                                  den Richter Steiner
                                  und den Richter Gaier

gemäß § 93 b in Verbindung mit § 93 a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 9. September 2005 einstimmig beschlossen:

Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

                                      Gründe:
 Die Verfassungsbeschwerde betrifft die gesetzliche Verpflichtung von Arbeitgebern,     1
unter bestimmten Voraussetzungen die Aufwendungen der ehemaligen Bundesanstalt für Arbeit für Leistungen an Beschäftigte zu erstatten, die aus dem Arbeitsverhältnis ausgeschieden sind.

                                         I.
 1. § 128 des Arbeitsförderungsgesetzes (AFG) verpflichtete unter bestimmten Voraussetzungen den Arbeitgeber zur Erstattung von Aufwendungen für Arbeitslosengeld an ehemalige Mitarbeiter sowie für die bei dieser Leistung anfallenden Beiträge
zur Sozialversicherung. Das Bundesverfassungsgericht hat die Erstattungspflicht im
Wesentlichen für verfassungsgemäß erachtet, allerdings Teile der von ihm geprüften
Regelungen für nichtig erklärt oder einer verfassungskonformen Auslegung zugeführt


                                         1/7

(vgl. BVerfGE 81, 156). Nachdem § 128 AFG in der Zeit vom 1. Juli 1991 bis zum
31. Dezember 1992 aufgehoben war, wurde der Erstattungstatbestand durch Art. 1
Nr. 36 des Gesetzes zur Änderung von Fördervoraussetzungen im Arbeitsförderungsgesetz und in anderen Gesetzen vom 18. Dezember 1992 (BGBl I S. 2044) mit
Wirkung vom 1. Januar 1993 wieder in das Arbeitsförderungsgesetz eingefügt. Die
Vorschrift hatte, soweit hier von Bedeutung, folgenden Wortlaut:

(1) Der Arbeitgeber, bei dem der Arbeitslose innerhalb der letzten vier Jahre vor         3
dem Tag der Arbeitslosigkeit, durch den nach § 104 Abs. 2 die Rahmenfrist bestimmt wird, mindestens 720 Kalendertage in einer die Beitragspflicht begründenden Beschäftigung gestanden hat, erstattet der Bundesanstalt vierteljährlich das Arbeitslosengeld für die Zeit nach Vollendung des 58. Lebensjahres des Arbeitslosen,
längstens für 624 Tage; § 104 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 und Satz 3 gilt entsprechend. Die
Erstattungspflicht tritt nicht ein, wenn das Arbeitsverhältnis vor Vollendung des
56. Lebensjahres des Arbeitslosen beendet worden ist, der Arbeitslose auch die
Voraussetzungen für eine der in § 118 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 bis 4 genannten Leistungen oder für eine Rente wegen Berufsunfähigkeit erfüllt oder der Arbeitgeber darlegt
und nachweist, daß

1. bis 3. ...                                                                             4

4. er das Arbeitsverhältnis durch sozial gerechtfertigte Kündigung beendet hat; § 7       5
des Kündigungsschutzgesetzes findet keine Anwendung, das Arbeitsamt ist an eine
rechtskräftige Entscheidung des Arbeitsgerichts über die soziale Rechtfertigung einer Kündigung gebunden,

5. er bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses berechtigt war, das Arbeitsverhältnis       6
aus wichtigem Grund ohne Einhaltung einer Kündigungsfrist oder mit sozialer Auslauffrist zu kündigen,

6. sich die Zahl der Arbeitnehmer in dem Betrieb, in dem der Arbeitslose zuletzt          7
mindestens zwei Jahre beschäftigt war, um mehr als 3 vom Hundert innerhalb eines
Jahres vermindert und unter den in diesem Zeitraum ausscheidenden Arbeitnehmern der Anteil der Arbeitnehmer, die das 56. Lebensjahr vollendet haben, nicht höher ist als es ihrem Anteil an der Gesamtzahl der im Betrieb Beschäftigten zu Beginn des Jahreszeitraumes entspricht. Vermindert sich die Zahl der Beschäftigten im
gleichen Zeitraum um mindestens 10 vom Hundert, verdoppelt sich der Anteil der älteren Arbeitnehmer, der bei der Verminderung der Zahl der Arbeitnehmer nicht
überschritten werden darf. Rechnerische Bruchteile werden aufgerundet. Wird der
gerundete Anteil überschritten, ist in allen Fällen eine Einzelfallentscheidung erforderlich,

7. ...                                                                                    8

(2) Die Erstattungspflicht entfällt, wenn der Arbeitgeber darlegt und nachweist, daß      9

1. ...                                                                                   10



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2. die Erstattung für ihn eine unzumutbare Belastung bedeuten würde, weil durch          11
die Erstattung der Fortbestand des Unternehmens oder die nach Durchführung des
Personalabbaus verbleibenden Arbeitsplätze gefährdet wären. Insoweit ist zum
Nachweis die Vorlage einer Stellungnahme einer fachkundigen Stelle erforderlich.

(3) ...                                                                                  12

(4) Soweit nach Absatz 1 Arbeitslosengeld zu erstatten ist, schließt dies die auf diese Leistung entfallenden Beiträge zur gesetzlichen Kranken- und Rentenversicherung ein.

(5) bis (8) ...                                                                          14

 Zum 1. April 1997 wurde § 128 AFG wieder aufgehoben, galt jedoch auf Grund einer Übergangsregelung für bestimmte Fälle fort. Seit 1. April 1999 enthält das Sozialgesetzbuch Drittes Buch (SGB III) in § 147 a eine Nachfolgeregelung.

  2. Mit der Verfassungsbeschwerde wendet sich die Beschwerdeführerin gegen die          16
ihr mit Bescheid der Bundesanstalt vom 7. Oktober 1998 auferlegte Verpflichtung,
das an ihren ehemaligen Arbeitnehmer N. in der Zeit vom 17. April 1995 bis einschließlich 29. April 1997 gezahlte Arbeitslosengeld sowie die von der Bundesanstalt
entrichteten Beiträge zur gesetzlichen Kranken-, Renten- und Pflegeversicherung
nach § 128 AFG zu erstatten. Die Erstattungsforderung beläuft sich auf insgesamt
58.400,81 DM (jetzt 29.859,86 €). Das Arbeitsverhältnis war durch Aufhebungsvertrag beendet worden. Den Rechtsweg hat die Beschwerdeführerin ohne Erfolg beschritten.

 Die Beschwerdeführerin rügt eine Verletzung von Art. 12 Abs. 1, Art. 3 Abs. 1 sowie     17
von Art. 103 Abs. 1 GG. Sie macht vor allem eine verfassungswidrige Rechtsanwendung durch die Gerichte im Ausgangsverfahren geltend.

                                          II.
 Die Verfassungsbeschwerde ist nicht zur Entscheidung anzunehmen, weil die Voraussetzungen von § 93 a Abs. 2 BVerfGG nicht vorliegen. Sie hat keine hinreichende
Aussicht auf Erfolg.

  1. Der Erste Senat des Bundesverfassungsgerichts hat mit dem Urteil vom 23. Januar 1990 (BVerfGE 81, 156) festgestellt, dass die in § 128 AFG normierte Erstattungspflicht der Arbeitgeber grundsätzlichen verfassungsrechtlichen Bedenken nicht
begegnet. Zwischenzeitlich eingetretene Umstände, die zu einer anderen Beurteilung
führen könnten, sind nicht erkennbar. Dass die Beschwerdeführerin einen besonderen Verantwortungszusammenhang zwischen der Beendigung des Arbeitsverhältnisses mit älteren, langjährig beschäftigten Mitarbeitern und den sozialen Folgekosten
der Beendigung von vornherein verneint, steht im Widerspruch zu dieser Entscheidung (vgl. BVerfGE 81, 156 <196 f.>).

 Auch kann die Beschwerdeführerin nicht mit dem Vortrag überzeugen, die Ver-             20



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pflichtung zur Erstattung des Leistungsaufwands der Bundesanstalt auf der Grundlage des § 128 AFG in der ab 1. Januar 1993 geltenden Fassung habe nur mehr
eine Finanzierungsfunktion gehabt und sei nicht zur Erreichung des mit ihr verfolgten
Zwecks geeignet gewesen. Dafür gibt es keine Anhaltspunkte. Die Regelungsstruktur
der Vorschrift hat sich im Vergleich zu deren früheren Fassungen nicht geändert. Der
Gesetzgeber hat bewusst an das bis 1991 geltende Recht angeknüpft (vgl. BTDrucks
12/3211, S. 24). Die Beschwerdeführerin hat sich darauf beschränkt, zu behaupten,
eine verhaltenssteuernde Wirkung sei der Erstattungspflicht in der Lebenswirklichkeit
nicht zugekommen. Auf Grund dieses pauschalen Vortrags ist das Bundesverfassungsgericht nicht gehalten, in Ermittlungen einzutreten, ob und inwieweit Arbeitgeber aufgrund der Erstattungspflicht tatsächlich auf eine Frühverrentung ihrer älteren,
langjährig beschäftigten Mitarbeiter verzichtet haben.

  2. Der Umstand, dass der frühere Arbeitnehmer der Beschwerdeführerin Arbeitslosengeld unter den erleichterten Voraussetzungen des § 105 c AFG erhalten hat, lässt
die besondere Verantwortung der Beschwerdeführerin für dessen Arbeitslosigkeit
nicht entfallen. Die Regelung des § 105 c AFG hat in den Fällen, in denen sie zur Anwendung kam, im Ergebnis keine signifikante Verschlechterung der Vermittlungschancen bewirkt. Denn die Arbeitnehmer, die sie betraf, hatten ohnehin kaum eine
Möglichkeit, am Arbeitsmarkt noch einmal zu einer entsprechenden Beschäftigung zu
kommen (vgl. auch BVerfGE 81, 156 <196>). § 105 c AFG bewirkte keinen eigenen
Grund für die Arbeitslosigkeit älterer Beschäftigter. Der Gesetzgeber durfte davon
ausgehen, dass eine erhebliche Wahrscheinlichkeit für eine erfolgreiche Vermittlung
auch dann nicht bestand, wenn der ältere Arbeitslose bereit war, jede zumutbare Beschäftigung anzunehmen. Deshalb wurde der § 128 AFG tragende Zurechnungszusammenhang auch im Falle einer Anwendung § 105 c AFG nicht in einem Maß gelöst, das die Erstattungspflicht unverhältnismäßig erscheinen ließ.

  3. Soweit die Beschwerdeführerin rügt, das Landessozialgericht hätte im Hinblick       22
auf mögliche Ansprüche des früheren Arbeitnehmers auf andere Sozialleistungen
dessen Gesundheitszustand eingehender ermitteln müssen, ist die Verfassungsbeschwerde unzulässig. Sie verstößt insoweit gegen den Grundsatz der Subsidiarität
der Verfassungsbeschwerde, weil die Beschwerdeführerin nicht alles ihr Mögliche
und Zumutbare unternommen hat, um der geltend gemachten Beschwer bereits im
fachgerichtlichen Verfahren abzuhelfen. Weder die Begründung der Verfassungsbeschwerde noch die übermittelten Unterlagen lassen den Schluss zu, dass die Beschwerdeführerin vor dem Landessozialgericht - unbeschadet der Untersuchungsmaxime nach § 103 SGG - entsprechende Beweisanträge gestellt oder zumindest
zweckdienliche Beweise angeregt hat. Damit wird der Beschwerdeführerin nichts Unzumutbares abverlangt; immerhin hat sie selbst in der Begründung der Verfassungsbeschwerde näher dargelegt, welche Ermittlungsmöglichkeiten zur Verfügung gestanden hätten.

 4. Es verstößt auch nicht gegen Grundrechte der Beschwerdeführerin, dass § 128          23
Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 AFG von der Rechtsprechung nicht auf "sozial gerechtfertigte"


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Aufhebungsverträge zur Anwendung gebracht wird. Die mit der Verfassungsbeschwerde angegriffene Auslegung dieser Vorschrift durch die Sozialgerichte wird von
Erwägungen getragen, die sowohl vor dem Maßstab des Art. 12 Abs. 1 GG als auch
dem des Art. 3 Abs. 1 GG bestehen können. Zu Recht stellt das Bundessozialgericht darauf ab, dass sich der Arbeitgeber beim Abschluss eines Aufhebungsvertrages nicht der Prüfung der die Kündigung sozial rechtfertigenden Gründe aussetze.
Dies gelte vor allem dann, wenn eine ordentliche Kündigung durch den Arbeitgeber tarifvertraglich ausgeschlossen sei und erst der Aufhebungsvertrag eine Beendigung des Arbeitsverhältnisses ermögliche oder zumindest erleichtere. Könne der
Arbeitgeber sozial rechtfertigende Gründe anführen und damit darlegen und nachweisen, dass die Verantwortlichkeit für die Arbeitslosigkeit seines früheren Arbeitnehmers nicht ihn treffe, habe er die Möglichkeit, vom Kündigungsrecht Gebrauch
zu machen (vgl. BSG, SozR 3-4100 § 128 AFG Nr. 5, S. 41 <47 f.>). Die Beschränkung des § 128 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 AFG auf Kündigungen bewirkte zudem, dass nur
solche Beendigungsakte geeignet waren, die Erstattungspflicht zu beseitigen, die zumindest dem Grunde nach von den für die Beurteilung der dabei aufgeworfenen arbeitsrechtlichen Fragen zuständigen und kompetenten Gerichten überprüft werden
konnten. Der Gesetzgeber durfte insoweit die Bundesanstalt entlasten. Im Falle von
Aufhebungsverträgen hätte sie in allen Fällen selbst die soziale Rechtfertigung prüfen müssen.

  5. a) Soweit die Beschwerdeführerin geltend macht, die gesetzliche Regelung zum          24
Ausgleich von Härtefällen sei unzureichend gewesen, ist die Verfassungsbeschwerde unzulässig, weil sie insoweit nicht hinreichend substantiiert ist. Sie geht unzutreffend davon aus, allein § 128 Abs. 2 Nr. 2 AFG habe die Funktion gehabt, Härtefällen
gerecht zu werden. Dabei verkennt sie, dass der Gesetzgeber auch darüber hinaus
Vorkehrungen gegen ein unzumutbares Erstattungsverlangen getroffen hat (vgl. nur
§ 128 Abs. 1 Satz 2 Nr. 6 und 7 AFG).

  b) Auch in Bezug auf die Anwendung von § 128 Abs. 2 Nr. 2 AFG durch die Fachgerichte lassen sich keine Verstöße gegen Verfassungsrecht feststellen. Die Bestimmung des maßgebenden Beurteilungszeitpunkts und die Bewertung der Stellungnahme einer fachkundigen Stelle durch die Ausgangsgerichte bewegen sich auf der
Ebene des einfachen Rechts; Hinweise für eine verfassungsrechtliche Bedeutung
dieser Fragen sind nicht erkennbar. Insbesondere sind die mit der Verfassungsbeschwerde angegriffenen Entscheidungen der Sozialgerichte insoweit nicht willkürlich.

  c) Die Beschwerdeführerin vermag auch nicht mit der Rüge durchzudringen, die             26
Fachgerichte hätten einen unzutreffenden sachlichen Anknüpfungspunkt für die Beurteilung der Arbeitsplatzgefährdung gewählt und die Anforderungen an die Kausalität zwischen Erstattungsforderungen und Arbeitsplatzgefährdung
überspannt. Es ist jedenfalls verfassungsrechtlich nicht zu beanstanden, wenn die
Gerichte im Ausgangsverfahren aus dem Umstand, dass im maßgebenden Zeitraum
erhebliche Gewinne der Beschwerdeführerin an das beherrschende Unternehmen
abgeführt worden sind, geschlossen haben, die in Frage stehenden Erstattungsfor-


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derungen könnten nicht Ursache für die Gefährdung weiterer Arbeitsplätze sein.
Auch insoweit hat das Bundesverfassungsgericht nur eine Vertretbarkeitskontrolle
durchzuführen. Insbesondere ist es nicht seine Aufgabe, im Einzelnen zu prüfen, ob
die Fachgerichte betriebswirtschaftliche Zusammenhänge und betriebliche Entscheidungsprozesse richtig erkannt und zutreffend bewertet haben.

 6. Schließlich verstoßen die angegriffenen Gerichtsentscheidungen auch nicht gegen Art. 103 Abs. 1 GG. Mit der Rüge einer Verletzung des rechtlichen Gehörs wendet sich die Beschwerdeführerin dagegen, dass die Gerichte in der Sache zu einem
anderen als dem von ihr für richtig erachteten Ergebnis gekommen sind. Davor
schützt Art. 103 Abs. 1 GG nicht (vgl. BVerfGE 21, 191 <194>; stRspr).

 Von einer weiteren Begründung wird nach § 93 d Abs. 1 Satz 3 BVerfGG abgesehen.

 Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                                                29

               Papier                Steiner                Gaier




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Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom
9. September 2005 - 1 BvR 620/01

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom 9. September 2005 - 1 BvR 620/01 - Rn. (1 - 29), http://www.bverfg.de/e/
                rk20050909_1bvr062001.html

ECLI           ECLI:DE:BVerfG:2005:rk20050909.1bvr062001




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gemäß § 93 b in Verbindung mit
      § 93 a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung
      vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473)
      am 9. September 2005 einstimmig beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom 9. September 2005
- 1 BvR 620/01 -, Rn. 1-29,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20050909_1bvr062001
Pressemitteilung - Nr. 92/2005 vom 28. September 2005