BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
- 1 BVR 130/12 -

                                In dem Verfahren
                                      über
                          die Verfassungsbeschwerde
der Frau J…,

- Bevollmächtigte:
Rechtsanwälte Silke Scheuch & Richard Lindner,Weberstraße 10, 76133 Karlsruhe
-
gegen a) das Urteil des Bundesgerichtshofs vom 27. September 2011 - XI ZR 182/
         10 -,

      b) das Urteil des Hanseatischen Oberlandesgerichts vom 23. April 2010 -
         13 U 117/09 -

hat die 2. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch
                                 die Richter Gaier,
                                 Schluckebier
                                 Paulus

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 31. Juli 2013 einstimmig beschlossen:

Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

                                     Gründe:
 Die Verfassungsbeschwerde betrifft eine zivilrechtliche Auseinandersetzung über       1
die Haftung einer Sparkasse aus Anlageberatung im Zusammenhang mit dem Erwerb von sogenannten Lehman-Zertifikaten. Die Beschwerdeführerin beanstandet in
erster Linie das Unterlassen einer Vorlage an den Gerichtshof der Europäischen Union (EuGH) im fachgerichtlichen Ausgangsverfahren.

                                         I.
  Die Beschwerdeführerin erwarb auf Empfehlung der im Ausgangsverfahren beklagten Sparkasse im September 2007 zehn „Bull Express Garant“-Anleihen der inzwischen insolventen Lehman Brothers Treasury Co. B.V. (im Folgenden: Emittentin)
zum Nominalwert von jeweils 1.000 € zuzüglich eines Ausgabeaufschlags in Höhe
von 1 %.

 Die Sparkasse hatte die Zertifikate zuvor von der Emittentin zu einem Preis in Höhe   3
von 97,25 % des Nennwertes erworben und verkaufte diese für eigene Rechnung im
Wege des Eigengeschäfts (§ 2 Abs. 3 Satz 2 Wertpapierhandelsgesetz - WpHG) an


                                         1/8

die Anleger zum Nennwert weiter. Über die durch die Differenz des Einkaufspreises
zum Verkaufspreis erzielte Gewinnmarge wurde die Beschwerdeführerin im Rahmen
des Beratungsgesprächs nicht aufgeklärt. Im Zuge der Insolvenz der US-
amerikanischen Muttergesellschaft der Emittentin im September 2008 galten die von
der Beschwerdeführerin erworbenen Zertifikate als weitgehend wertlos.

 Die Beschwerdeführerin verlangte im zivilrechtlichen Ausgangsverfahren unter dem      4
Gesichtspunkt der fehlerhaften Anlageberatung von der beklagten Sparkasse unter
anderem Schadensersatz in Form der Rückabwicklung des Anlagegeschäfts. Als Beratungsfehler machte sie unter anderem geltend, nicht darüber unterrichtet worden
zu sein, dass und in welcher Höhe die Sparkasse mit dem Geschäft eine Gewinnmarge realisiert habe.

  Das Landgericht gab der Klage insoweit statt. Auf die Berufung der beklagten Sparkasse wies das Oberlandesgericht die Klage hingegen ab. Die Sparkasse habe über
ihre beim Verkauf der Zertifikate erzielte Gewinnmarge nicht aufklären müssen.

 Der Bundesgerichtshof wies die vom Oberlandesgericht zugelassene Revision der         6
Beschwerdeführerin zurück (BGHZ 191, 119 ff.) und begründete dies - soweit für die
Verfassungsbeschwerde von Bedeutung - im Wesentlichen wie folgt:

  Das Berufungsgericht habe eine Aufklärungspflicht der beklagten Sparkasse über       7
die Gewinnmarge der verkauften Zertifikate zu Recht verneint. Empfehle eine Bank
eigene Produkte oder veräußere sie - wie hier - fremde Anlageprodukte im Wege des
Eigengeschäfts (§ 2 Abs. 3 Satz 2 WpHG), sei für den Kunden offensichtlich, dass
sie eigene Gewinninteressen verfolge. Nach der Grundentscheidung des Gesetzgebers treffe eine Bank als Verkäuferin der Wertpapiere - anders als etwa den Kommissionär in Bezug auf erhaltene Provisionen - keine Pflicht zur Offenlegung ihrer Gewinn- und Handelsspanne. Diese gesetzgeberische Grundentscheidung sei auch im
Rahmen des neben dem Kaufvertrag geschlossenen Beratungsvertrages zu beachten. In Bezug auf offensichtliche Umstände, wie das dem Kaufvertrag immanente Gewinnerzielungsinteresse der Bank als Verkäuferin, komme eine unterschiedliche Behandlung beider Vertragsverhältnisse nicht in Betracht. Was für den Kunden im
Rahmen des Kaufvertrages offensichtlich sei, lasse innerhalb des Beratungsvertrages insoweit seine Schutzwürdigkeit entfallen.

  Im Hinblick auf die beratungsvertragliche Aufklärungspflichtigkeit solcher Gewinnmargen könne die Beschwerdeführerin aus den Bestimmungen der Richtlinie 2004/
39/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 21. April 2004 über Märkte
und Finanzinstrumente (Finanzmarktrichtlinie) sowie der hierzu ergangenen Durchführungsrichtlinie 2006/73/EG der Kommission vom 10. August 2006 (Durchführungsrichtlinie) nichts zu ihren Gunsten herleiten. Eine unmittelbare Wirkung der
Richtlinienbestimmungen setze unter anderem voraus, dass diese inhaltlich unbedingt und hinreichend bestimmt seien. Aus den von der Beschwerdeführerin in Bezug
genommenen Bestimmungen (Art. 19 Finanzmarktrichtlinie und Art. 26 Durchführungsrichtlinie) ergäben sich jedoch - eindeutig - keine unmittelbaren beratungsver-


                                         2/8

traglichen Rechtswirkungen im Verhältnis der Anleger zur Bank. Für die Art und Weise der Umsetzung gäben die Richtlinien keine Regelungen vor; diese seien vielmehr
vollständig den Mitgliedstaaten überlassen worden. Insbesondere unterliege es deren Entscheidung, ob die Umsetzung in zivil- oder in aufsichtsrechtlicher Form erfolge.

                                          II.
 Die Beschwerdeführerin rügt mit ihrer Verfassungsbeschwerde in erster Linie eine          9
Verletzung des Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG und darüber hinaus eine Verletzung des
Art. 3 Abs. 1 GG.

 1. Der Bundesgerichtshof habe seine Vorlagepflicht an den Europäischen Gerichtshof nach Art. 267 Abs. 3 AEUV mit einer offenkundig nicht tragfähigen Begründung
verneint und damit ihr Recht auf den gesetzlichen Richter (Art. 101 Abs. 1 Satz 2
GG) verletzt.

  a) Der Bundesgerichtshof habe seine Auffassung vom Umsetzungsspielraum des              11
nationalen Gesetzgebers nicht allein auf die für alle Richtlinien geltende Umsetzungsnotwendigkeit und die hierfür geläufigen Formulierungen in den Richtlinientexten stützen dürfen; er habe vielmehr anhand des gesamten Inhalts der Richtlinienbestimmungen prüfen müssen, ob deren Ziel auch eine zivilrechtliche
Informationspflicht über die Einkaufsrabatte vorgebe. Entgegen der Auffassung des
Bundesgerichtshofs seien die einschlägigen Bestimmungen der Richtlinien (Art. 19
Finanzmarktrichtlinie und Art. 26 Durchführungsrichtlinie) im Hinblick auf eine zivilrechtlich wirksame Informationspflicht auch inhaltlich unbedingt und hinreichend bestimmt.

  b) Zudem habe der Bundesgerichtshof das Institut der richtlinienkonformen Auslegung des innerstaatlichen Rechts nicht hinreichend beachtet. Die nationalen Gerichte
seien verpflichtet, durch richtlinienkonforme Auslegung des maßgeblichen nationalen
Rechts die Vorgaben und Ziele der Richtlinie zu erreichen, um so die volle Wirksamkeit des Gemeinschaftsrechts zu gewährleisten. Für eine unmittelbare rechtliche Gestaltung des zivilrechtlichen Verhältnisses zwischen Wertpapierhandelsunternehmen
und Kunde spreche insbesondere die Zielsetzung der Richtlinien, ein hohes Anlegerschutzniveau zu gewährleisten (Erwägungsgründe Nr. 1 und Nr. 31 der Finanzmarktrichtlinie; Erwägungsgrund Nr. 5 der Durchführungsrichtlinie).

 c) Schließlich habe es der Bundesgerichtshof versäumt, sich mit der Rechtslage zur       13
zivilrechtlichen Wirksamkeit in anderen Mitgliedstaaten auseinanderzusetzen.

  d) Die Entscheidungserheblichkeit der Vorlagefrage zur zivilrechtlichen Wirksamkeit     14
entfalle nicht deshalb, weil die Umsetzungsfrist hinsichtlich der Durchführungsrichtlinie zum Zeitpunkt des Beratungsgesprächs im September 2007 noch nicht abgelaufen gewesen sei. Jedenfalls die Finanzmarktrichtlinie sei bereits am 30. April 2004 in
Kraft getreten und bis zum 30. April 2006 in nationales Recht umzusetzen gewesen,
so dass die Wohlverhaltensregeln des Art. 19 Finanzmarktrichtlinie zum Zeitpunkt


                                          3/8

der in Rede stehenden Beratung bereits zu beachten gewesen seien. Auch wenn
die Bestimmungen der Durchführungsrichtlinie von den Mitgliedstaaten erst ab 1. November 2007 anzuwenden gewesen seien (Art. 53 Abs. 2 Durchführungsrichtlinie),
könne jedenfalls nicht ausgeschlossen werden, dass nach der maßgeblichen Sicht
des Europäischen Gerichtshofs ihre Wertungen für das in Rede stehende Wertpapiergeschäft bereits zu beachten seien.

 2. Die Ablehnung einer Aufklärungspflicht über die durch Einkaufsrabatte erzielten       15
Gewinnmargen beim Eigenhandel verletze sie, die Beschwerdeführerin, zudem in ihren Rechten aus Art. 3 Abs. 1 GG.

 a) Der Bundesgerichtshof behandle die Anleger, mit denen die beratende Bank hinsichtlich der Wertpapiere ein Eigengeschäft in Form eines Kaufvertrages abschließe,
ohne sachlichen Grund und damit entgegen Art. 3 Abs. 1 GG schlechter als die Anleger, denen gegenüber die Bank das Wertpapiergeschäft mittels eines Kommissionsgeschäfts ausführe.

  b) Zudem erweise sich die Erwägung des Bundesgerichtshofs, das im Rahmen des            17
Kaufvertrages offensichtliche Gewinnerzielungsinteresse der Bank als Verkäuferin
des Wertpapiers lasse auch innerhalb des Beratungsvertrages die Aufklärungsbedürftigkeit des Kunden entfallen, jedenfalls deshalb als unhaltbar, weil sie als Kundin
nicht über die Ausführung ihrer Wertpapierorder im Wege des Eigengeschäfts, nämlich als Kaufvertrag, informiert worden sei.

                                          III.
 Die Verfassungsbeschwerde ist nicht zur Entscheidung anzunehmen, weil die Voraussetzungen hierfür nicht vorliegen (§ 93a Abs. 2 BVerfGG). Der Verfassungsbeschwerde kommt keine grundsätzliche verfassungsrechtliche Bedeutung zu. Ihre Annahme ist auch nicht zur Durchsetzung der als verletzt bezeichneten
verfassungsmäßigen Rechte angezeigt (§ 93a Abs. 2 Buchst. b BVerfGG), weil sie
keine Aussicht auf Erfolg hat (vgl. BVerfGE 90, 22 <25 f.>).

 1. Das Urteil des Bundesgerichtshofs verletzt die Beschwerdeführerin nicht in ihrem      19
Recht auf den gesetzlichen Richter (Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG). Eine offensichtlich
unhaltbare Handhabung der Vorlagepflicht nach Art. 267 Abs. 3 AEUV (vgl. BVerfGE
82, 159 <194 f.>; 126, 286 <315>; 128, 157 <187>; 129, 78 <106>) ist nicht erkennbar.

 Eine verfassungsrechtlich zu beanstandende Verletzung der Vorlagepflicht nach            20
Art. 267 Abs. 3 AEUV hinsichtlich der im Ausgangsverfahren zugrunde liegenden
Fallkonstellation scheidet bereits deshalb aus, weil zum Zeitpunkt des in Rede stehenden Beratungsgesprächs die Umsetzungsfrist für beide Richtlinien noch nicht abgelaufen war.

 a) In der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs ist bereits geklärt, dass         21
eine unmittelbare Wirkung einer Richtlinienbestimmung unter anderem voraussetzt,



                                           4/8

dass die Frist zur Umsetzung bereits abgelaufen ist (EuGH, Urteil vom 5. April 1979
- C-148/78 -, Slg. 1979, I-1629 Rn. 41 ff.; EuGH, Urteil vom 10. November 1992
- C-156/91 -, Slg. 1992, I-5567 Rn. 18 ff.). Auch die von der Verfassungsbeschwerde in erster Linie reklamierte allgemeine Verpflichtung der nationalen Gerichte, das
innerstaatliche Recht richtlinienkonform auszulegen, besteht erst ab Ablauf der Umsetzungsfrist (EuGH, Urteil vom 4. Juli 2006 - C-212/04 -, Slg. 2006, I-6057 Rn. 115;
Ruffert, in: Calliess/Ruffert, EUV/AEUV, 4. Aufl. 2011, AEUV Art. 288 Rn. 80). Da
sich ein Einzelner vor den nationalen Gerichten auf eine Richtlinie erst nach Ablauf
der für das Inkrafttreten der nationalen Durchführungsvorschriften vorgesehenen
Frist berufen kann, können Richtlinienbestimmungen vor diesem Zeitpunkt keine
Rechte des Einzelnen begründen, die die nationalen Gerichte schützen müssten
(EuGH, Urteil vom 3. März 1994 - C-316/93 -, Slg. 1994, I-763 Rn. 16 ff.).

  Danach kann die Beschwerdeführerin aus den Richtlinien für ihr auf eine Aufklärungspflichtverletzung im September 2007 gestütztes Schadensersatzverlangen
nichts herleiten, weil die Umsetzungsfrist erst mit Ablauf des 31. Oktober 2007 endete und sie damit zum Zeitpunkt des Beratungsgesprächs noch nicht abgelaufen war.
Dies gilt nicht nur für die Durchführungsrichtlinie (vgl. Art. 53 Abs. 2), sondern - entgegen dem Vorbringen der Verfassungsbeschwerde - auch für die Finanzmarktrichtlinie (vgl. Art. 70 Unterabs. 1 in der Fassung von Art. 1 Nr. 5 der Richtlinie 2006/31/EG
vom 5. April 2006 zur Änderung der Richtlinie 2004/39/EG über Märkte für Finanzinstrumente in Bezug auf bestimmte Fristen).

  b) Das bereits ab Inkrafttreten einer Richtlinie geltende sogenannte Frustrationsverbot, nach dem es die nationalen Gerichte während der Umsetzungsfrist soweit wie
möglich zu unterlassen haben, das innerstaatliche Recht auf eine Weise auszulegen,
die die Erreichung des mit dieser Richtlinie verfolgten Ziels nach Ablauf der Umsetzungsfrist ernsthaft gefährden würde (vgl. EuGH, Urteil vom 4. Juli 2006 - C-212/04 -,
Slg. 2006, I-6057 Rn. 122 f.), ist durch eine lediglich den Einzelfall betreffende Entscheidung über ein zivilrechtliches Schadensersatzbegehren ersichtlich nicht tangiert
(vgl. BGH, Urteil vom 26. Juni 2012 - XI ZR 316/11 -, WM 2012, S. 1520 <1523>
Rn. 27 f.; Roth, ZBB 2012, S. 429 <433>).

 2. Schließlich lässt sich dem Vorbringen der Verfassungsbeschwerde auch nicht die          24
Möglichkeit einer Verletzung des Art. 3 Abs. 1 GG entnehmen.

  a) Die behauptete Ungleichbehandlung zu den Anlegern, die einen Wertpapierkauf            25
mittels eines Kommissionsgeschäfts haben ausführen lassen, legt die Verfassungsbeschwerde nicht hinreichend dar (§ 23 Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 1, § 92 BVerfGG).
Sie zeigt keine Entscheidung des Bundesgerichtshofs auf, die sich zur beratungsvertraglichen Aufklärungspflichtigkeit der Gewinnmargen bei einem Erwerb des Wertpapiers im Wege der Einkaufskommission als Vergleichsgruppe verhielte.

  b) Ebenfalls ohne Erfolg beanstandet die Verfassungsbeschwerde, der Bundesgerichtshof habe Art. 3 Abs. 1 GG in seiner Ausprägung als Willkürverbot durch die Annahme verletzt, das dem Kaufvertrag immanente Gewinnerzielungsinteresse der


                                           5/8

Sparkasse als Verkäuferin sei für die Beschwerdeführerin offensichtlich, so dass
auch innerhalb des Beratungsvertrages eine entsprechende Aufklärungspflicht mangels Schutzwürdigkeit entfalle. Diese Argumentation erweist sich - anders als die
Verfassungsbeschwerde meint - nicht deshalb als unhaltbar, weil die angegriffene
Entscheidung das Bewusstsein der Beschwerdeführerin von der Rechtsnatur des
Wertpapiergeschäfts als Kaufvertrag für unerheblich gehalten und eine dahingehende Aufklärungspflicht der Sparkasse verneint hat.

 aa) Auch diese Rüge genügt bereits nicht den Darlegungsanforderungen von § 23            27
Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 1, § 92 BVerfGG. Es fehlt an einer hinreichenden Auseinandersetzung mit den Gründen der angefochtenen Entscheidung. Die Verfassungsbeschwerde geht nicht darauf ein, dass sich der Bundesgerichtshof mit diesem bereits
im Revisionsverfahren gerügten vermeintlichen Widerspruch auseinandergesetzt
hat. Er hat in der angegriffenen Entscheidung ausgeführt, es liege kein Widerspruch
darin, dass das Berufungsgericht einerseits festgestellt habe, der Verkauf der Zertifikate an die Beschwerdeführerin sei im Wege des Eigengeschäfts durch Kaufvertrag
erfolgt, es anderseits aber offen gelassen habe, ob der Beschwerdeführerin dies bekannt gewesen sei. Für die Frage, wie die Sparkasse die Annahme ihres Vertragsangebots durch die Beschwerdeführerin habe verstehen können, komme es nämlich
maßgeblich auf den Empfängerhorizont der Sparkasse an. Auf diese, die allgemeinen Grundsätze bei der Auslegung von empfangsbedürftigen Willenserklärungen
aufgreifende Argumentation des Bundesgerichtshofs geht die Verfassungsbeschwerde nicht ein.

 bb) Überdies hält die Begründung, mit der der Bundesgerichtshof die Aufklärungsbedürftigkeit der Beschwerdeführerin hinsichtlich der Einkaufsrabatte verneint hat, einer verfassungsrechtlichen Prüfung auch in der Sache stand.

  Die Verfassungsbeschwerde zeigt nicht auf, dass der Bundesgerichtshof mit seiner        29
Annahme, der Wertpapierkauf sei nach den insoweit bindenden Feststellungen des
Berufungsgerichts im Wege des Eigengeschäfts als Kaufvertrag abgeschlossen worden, einen verfassungsrechtlich relevanten Rechtsfehler begangen hätte. Ausgehend von dem hiernach zugrunde zu legenden Wertpapiergeschäft in der Form eines
Eigengeschäfts (§ 2 Abs. 3 Nr. 2 WpHG) ist die weitere, auf eine typisierende Betrachtungsweise gestützte Annahme des Bundesgerichtshofs, die vertraglich geschuldete Aufklärungspflicht der Bank beurteile sich nach der Rechtsnatur des objektiv vorliegenden Geschäfts als Kaufvertrag (vgl. BGH, Urteil vom 26. Juni 2012 -
XI ZR 316/11 -, WM 2012, S. 1520 <1523> Rn. 32 ff.), keinesfalls ersichtlich fehlerhaft.

 3. Soweit sich die Verfassungsbeschwerde gegen das Berufungsurteil des Oberlandesgerichts richtet, fehlt es an einer Auseinandersetzung mit den Gründen der Entscheidung (§ 23 Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 1, § 92 BVerfGG).

 Von einer weiteren Begründung wird nach § 93d Abs. 1 Satz 3 BVerfGG abgesehen.


                                          6/8

Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                     32

              Gaier              Schluckebier   Paulus




                                       7/8

Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom
31. Juli 2013 - 1 BvR 130/12

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 31. Juli 2013
                - 1 BvR 130/12 - Rn. (1 - 32), http://www.bverfg.de/e/
                rk20130731_1bvr013012.html

ECLI            ECLI:DE:BVerfG:2013:rk20130731.1bvr013012




                                      8/8

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a
      BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August
      1993 (BGBl I S. 1473) am 31. Juli 2013 einstimmig
      beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 31. Juli 2013
- 1 BvR 130/12 -, Rn. 1-32,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20130731_1bvr013012