BUNDES
BUNDESVERF
       VERFASSUNGSGERICHT
           ASSUNGSGERICHT

- 2 BvL 7/13 -

- 2 BvL 18/14 -

Vororganschaftliche Mehrabführungen




                               IM NAMEN DES V
                                            VOLKES
                                              OLKES

                                    In den V
                                           Ver
                                            erfahr
                                               fahren
                                                   en
                       zu der vver
                                erfassungsr
                                   fassungsrechtlichen
                                             echtlichen Prüfung,

 1. ob § 34 Absatz 9 Nummer 4 in Verbindung mit § 14 Absatz 3 Satz 1 des Körperschaftsteuergesetzes 2002 in der Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften vom
    9. Dezember 2004 (BGBl I 2004 S. 3310, BStBl I 2004 S. 1158) verfassungsgemäß
    ist,


- Aussetzungs- und Vorlagebeschluss des Bundesfinanzhofs
vom 6. Juni 2013 - I R 38/11 -

- 2 BvL 7/13 -,

 2. ob § 14 Absatz 3 Satz 1 in Verbindung mit § 34 Absatz 9 Nummer 4 des Körperschaftsteuergesetzes 2002 in der Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften vom
    9. Dezember 2004 (BGBl I 2004 S. 3310, BStBl I 2004 S. 1158) verfassungsgemäß
    ist,


- Aussetzungs- und Vorlagebeschluss des Bundesfinanzhofs
vom 27. November 2013 - I R 36/13 -

- 2 BvL 18/14 -

hat das Bundesverfassungsgericht - Zweiter Senat -

unter Mitwirkung der Richterinnen und Richter

                                  Vizepräsidentin König,

                                  Huber,

                                  Hermanns,


                                           1/45

                                   Müller,

                                   Kessal-Wulf,

                                   Langenfeld,

                                   Wallrabenstein

am 14. Dezember 2022 beschlossen:

    1. Die V
           Ver
            erfahr
               fahren
                   en 2 BvL 7/13 und 2 BvL 18/14 wer
                                                 werden
                                                     den zur gemeinsamen Entscheidung vverbunden.
                    erbunden.

    2. § 34 Absatz 1 und Absatz 9 Nummer 4 des K      Körper
                                                       örperschaftsteuer
                                                              schaftsteuergesetzes
                                                                           gesetzes in der
       Fassung des Gesetzes zur Umsetzung vvon   on EU-Richtlinien in nationales SSteuteuerr
       errecht
           echt und zur Änderung weiter
                                     weiterer
                                           er V
                                              Vor
                                               orschriften
                                                  schriften vvom
                                                              om 9. Dezember 2004
       (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) vver erstoßen
                                               stoßen gegen den vver  erfassungsr
                                                                        fassungsrechtliechtlichen Grundsatz des V  Ver
                              ertr
                                 trauensschutzes
                                   auensschutzes aus Ar Artikel
                                                          tikel 20 Absatz 3 in V
                                                                               Verbinerbindung mit ArArtikel
                    tikel 2 Absatz 1 des Grundgesetzes und sind nichtig, so  soweit
                                                                                weit sie
       § 14 Absatz 3 des K Körper
                            örperschaftsteuer
                                   schaftsteuergesetzes
                                                gesetzes in der FFassung
                                                                  assung des Gesetzes
       zur Umsetzung vvon on EU-Richtlinien in nationales SSteuerr
                                                              teuerrecht
                                                                     echt und zur Änderung weiter
             weiterer
                    er V
                       Vor
                        orschriften
                           schriften vvom
                                       om 9. Dezember 2004 (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) auf der Ebene der Or  Organgesel
                                        gangesellschaft
                                                  lschaft zur Anwendung bringen auf

    3. Mehr
       Mehrabführungen
            abführungen der Or
                            Organgesel
                               gangesellschaft
                                       lschaft an ihr
                                                   ihren
                                                      en Or
                                                          Organtr
                                                            ganträger
                                                                  äger,, die auf der
       Grundlage eines zwischen dem 5. März 2003 und dem 13. August 2004 abgeschlossenen Er
                     Ergebnisabführungsv
                        gebnisabführungsver
                                          ertr
                                            trags
                                               ags vvor
                                                     or dem 1. Januar 2007 er erffolgen,

    4. Mehr
       Mehrabführungen
            abführungen der OrOrgangesel
                                gangesellschaft
                                         lschaft an ihr
                                                    ihren
                                                        en Or
                                                           Organtr
                                                              ganträger
                                                                   äger,, die auf der
       Grundlage eines vvor
                         or dem 5. März 2003 abgeschlossenen Er   Ergebnisabfühgebnisabführungsv
       rungsver
              ertr
                trags
                   ags

    a. auf den Schluss eines in 2004 endenden Wir
                                                Wirtschaftsjahr
                                                    tschaftsjahres
                                                                es er
                                                                   erffolgen, wenn
       der Er
           Ergebnisabführungsv
              gebnisabführungsverertr
                                   trag
                                      ag nach dem 4. März 2003 eine K Kündigung
                                                                       ündigung spätestens zum 31. Dezember 2003 zugelassen hätte, oder

    b. auf den Schluss des er
                           ersten
                              sten in 2005 endenden Wir
                                                      Wirtschaftsjahr
                                                         tschaftsjahres
                                                                      es er
                                                                         erffolgen,
       wenn der Er
                 Ergebnisabführungsv
                   gebnisabführungsver  ertr
                                          trag
                                             ag nach dem 4. März 2003 eine K Kündiündigung spätestens zum 31. Dezember 2004 zugelassen hätte, oder

    c. auf den Schluss eines vvor
                               or dem 16. Dezember 2004 endenden Wir
                                                                 Wirtschaftstschaftsjahr
       jahres
            es er
               erffolgen,




                                             2/45

        so
        soweit
           weit dur
                 durch
                     ch die jeweilige Mehr
                                        Mehrabführung
                                             abführung oder die Summe der jeweiligen
        Mehr
        Mehrabführungen
              abführungen in dem betr betreff
                                           effenden
                                              enden V Ver
                                                       eranlagungszeitr
                                                           anlagungszeitraum
                                                                           aum eine K
                                                                                    Körperörperschaftsteuer
        schaftsteuererhöhung
                       erhöhung nach § 38 Absatz 2 des K     Körper
                                                              örperschaftsteuer
                                                                     schaftsteuergesetzes
                                                                                 gesetzes in
        der FFassung
              assung des Gesetzes zum Abbau vvon     on SSteuer
                                                          teuervver
                                                                 ergünstigungen
                                                                    günstigungen und A Aususnahmer
        nahmeregelungen
                 egelungen vvomom 16. Mai 2003 (Bundesgesetzblatt I Seite 660) ausgelöst wir
             wird,
                 d, die die dur
                            durch
                                ch die jeweilige Mehr
                                                   Mehrabführung
                                                          abführung oder die Summe der
        jeweiligen Mehr
                      Mehrabführungen
                           abführungen in dem betr  betreff
                                                         effenden
                                                            enden V Ver
                                                                     eranlagungszeitr
                                                                        anlagungszeitraum
                                                                                      aum
        ausgelöste K  Körper
                       örperschaftsteuerminderung
                             schaftsteuerminderung gemäß § 37 Absatz 2 Satz 1 in
        Verbindung mit Satz 2 des K   Körper
                                        örperschaftsteuer
                                              schaftsteuergesetzes
                                                             gesetzes in der FFassung
                                                                               assung des
        Gesetzes zur Umsetzung vvon  on EU-Richtlinien in nationales SSteuerr
                                                                           teuerrecht
                                                                                 echt und
        zur Änderung weiter
                         weiterer
                                er V
                                   Vor
                                    orschriften
                                       schriften vvom
                                                   om 9. Dezember 2004 (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) über
                             übersteigt.
                                  steigt.

                                       Gründe:

                                            A.
  Die beiden konkreten Normenkontrollverfahren betreffen die Frage, ob § 34 Abs. 9             1
Nr. 4 in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 des Körperschaftsteuergesetzes (KStG) in der
Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und
zur Änderung weiterer Vorschriften (Richtlinien-Umsetzungsgesetz – EURLUmsG) vom
9. Dezember 2004 (BGBl I S. 3310) verfassungsgemäß ist. Nach § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG
(i.d.F. des EURLUmsG) ist § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG), der potenziell körperschaftsteuererhöhend wirkt, erstmals für (vororganschaftliche) Mehrabführungen von
Organgesellschaften anzuwenden, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003
endet.

                                            I.
  1. Die körperschaftsteuerrechtliche Organschaft (§§ 14 ff. KStG) dient der steuerlichen      2
Berücksichtigung der wirtschaftlichen Verflechtung verbundener Unternehmen (Ebber,
in: Micker/Pohl, BeckOK KStG, § 14 Rn. 3 m.w.N. <Juli 2022>). Nach dem deutschen Körperschaftsteuerrecht müssen rechtlich selbständige Unternehmen ihr zu versteuerndes
Einkommen grundsätzlich selbständig ermitteln und versteuern. Dies kann dazu führen,
dass bei einer Konzerngruppe, die insgesamt betrachtet einen Verlust erwirtschaftet hat,
dennoch eine Körperschaftsteuerlast anfällt, wenn mindestens eine der Konzerngesellschaften einen Gewinn erzielt hat. Dieses Ergebnis kann durch die Bildung einer körperschaftsteuerrechtlichen Organschaft vermieden werden. In deren Rahmen wird das Einkommen der verbundenen Unternehmen dem Organträger zugerechnet und allein bei
diesem besteuert.

 a) Die Voraussetzungen für die Einkommenszurechnung sind in § 14 KStG geregelt. Für           3
die Begründung einer körperschaftsteuerrechtlichen Organschaft ist danach insbesondere der Abschluss eines wirksamen Gewinnabführungsvertrags im Sinne des § 291
Abs. 1 AktG erforderlich, der auch als Ergebnisabführungsvertrag bezeichnet wird. Organgesellschaften können nach § 14 Abs. 1 Satz 1 KStG unter anderem Aktiengesell-


                                           3/45

schaften und Kommanditgesellschaften auf Aktien, aber auch andere Kapitalgesellschaften sein (§ 17 Abs. 1 KStG). Dem Organträger muss kraft seiner Beteiligung an der
Organgesellschaft die Mehrheit der Stimmrechte zustehen (§ 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 KStG).

  Der Gewinnabführungsvertrag muss auf mindestens fünf Jahre abgeschlossen und              4
während seiner gesamten Geltungsdauer tatsächlich durchgeführt werden. Eine vorzeitige Kündigung ist nur dann unschädlich, wenn ein wichtiger Grund die Kündigung
rechtfertigt; andernfalls wird das Organschaftsverhältnis von Anfang an steuerrechtlich
nicht anerkannt. Liegt ein wichtiger Grund vor oder erfolgt die Kündigung nach Ende der
fünfjährigen Mindestlaufzeit, wirken eine Kündigung oder eine Aufhebung, die auf einen Zeitpunkt während des Wirtschaftsjahres der Organgesellschaft ausgesprochen
wird, steuerlich auf den Beginn dieses Wirtschaftsjahres zurück (§ 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3
KStG). Die handelsrechtliche Gewinnabführungspflicht der abhängigen Gesellschaft sowie eine etwaige Verlustausgleichspflicht des herrschenden Unternehmens bleiben davon unberührt und bestehen bis zur zivilrechtlichen Beendigung des Ergebnisabführungsvertrags fort.

 b) Der handelsrechtlich an den Organträger abzuführende Gewinn (bzw. der nach              5
§ 302 AktG auszugleichende Verlust) ist nicht gleichbedeutend mit dem dem Organträger gemäß § 14 Abs. 1 Satz 1 KStG steuerlich zuzurechnenden Einkommen der Organgesellschaft, welches auf der Grundlage des Steuerbilanzgewinns ermittelt wird. Zu unterschiedlichen Ansätzen in der Handels- und Steuerbilanz führen bei den Aktivposten etwa
eine unterschiedliche Abschreibungsdauer, die voneinander abweichende Aktivierung
von Anschaffungs- oder Herstellungskosten oder Bewertungsdifferenzen bei Passivposten. Bleibt der handelsrechtlich abgeführte Gewinn hinter dem Steuerbilanzgewinn zurück, liegt eine sogenannte Minderabführung vor, geht er über den Steuerbilanzgewinn
hinaus, eine sogenannte Mehrabführung. Üblicherweise gleichen sich die Unterschiede
im Bilanzansatz mit der Zeit wieder aus. Wird während der Phase der unterschiedlichen
Bilanzansätze eine Organschaft begründet, kommt es zu Mehr- oder Minderabführungen, die ihre Ursache in vororganschaftlicher Zeit haben (sog. vororganschaftliche Mehroder Minderabführungen).

  2. Zu vororganschaftlichen Mehrabführungen kommt es insbesondere bei ehemals gemeinnützigen Wohnungsunternehmen, die bis Ende des Jahres 1990 durch § 5 Abs. 1
Nr. 10 KStG in der Fassung der Bekanntmachung des Körperschaftsteuergesetzes vom
10. Februar 1984 (BGBl I S. 217) steuerbefreit waren. Infolge des Wegfalls der Steuerbefreiung durch das Steuerreformgesetz 1990 vom 25. Juli 1988 (BGBl I S. 1093) mussten
diese Wohnungsunternehmen ihre Wohnungsbestände in der Anfangsbilanz auf den
1. Januar 1991 gemäß § 13 Abs. 2 und 3 KStG auf die Teilwerte aufstocken, wodurch die
in der körperschaftsteuerfreien Zeit erwirtschafteten stillen Reserven abschließend der
steuerfreien Sphäre zugewiesen wurden (vgl. Märtens, in: Gosch, KStG, 4. Aufl. 2020,
§ 13 Rn. 25). Der aus der Aufstockung erzielte Bilanzgewinn unterlag nicht der Körperschaftsteuer und wurde dementsprechend in der unter dem körperschaftsteuerrechtlichen Anrechnungsverfahren erforderlichen Eigenkapitalgliederung (vgl. BVerfG, Beschluss des Zweiten Senats vom 24. November 2022 - 2 BvR 1424/15 -, Rn. 6 f.


                                           4/45

– Körperschaftsteuerminderungspotenzial II) dem sogenannten EK 02 („sonstige Vermögensmehrungen, die der Körperschaftsteuer nicht unterliegen“ im Sinne von § 30
Abs. 2 Nr. 2 KStG, zuletzt in der Fassung der Bekanntmachung des Körperschaftsteuergesetzes 1999 <KStG 1999> vom 22. April 1999, BGBl I S. 817, im Folgenden KStG a.F.) zugeschrieben.

  Handelsrechtlich blieben dagegen die bisherigen Buchwerte maßgeblich, weshalb                 7
der Steuerbilanzansatz den Handelsbilanzansatz (regelmäßig) überstieg. Da der jeweilige Bilanzansatz Grundlage für die handelsrechtlichen und steuerrechtlichen Abschreibungen für Abnutzungen ist, hatte der unterschiedliche Ansatz in Handels- und Steuerbilanz auch unterschiedliche Abschreibungen zur Folge, wodurch der
Handelsbilanzgewinn den Steuerbilanzgewinn (regelmäßig) überstieg.

  Bei entsprechend hohen Aufstockungsbeträgen war es sogar möglich, dass das aus der            8
Steuerbilanz abgeleitete steuerliche Einkommen negativ war, während die Handelsbilanz einen Jahresüberschuss auswies. Lag zugleich eine Organschaft vor, so wurde dem
Organträger steuerrechtlich ein negatives Einkommen der Organgesellschaft zugerechnet, obwohl die Organgesellschaft auf der Grundlage des Ergebnisabführungsvertrags
für dasselbe Geschäftsjahr einen handelsrechtlichen Gewinn an den Organträger abgeführt hatte. Dies erklärt, weshalb die Organschaft nach dem Wegfall der früheren persönlichen Steuerbefreiung für ehemals gemeinnützige Wohnungsunternehmen steuerlich attraktiv war (vgl. Fuchs, DB Beilage Nr. 12/1995, S. 1 <2>) und in der Folgezeit
Organschaften neu begründet wurden.

 3. Umstritten war, ob Mehrabführungen, die – wie in diesen Fällen – ihre Ursache in der        9
Zeit vor Begründung der Organschaft haben (vororganschaftliche Mehrabführungen),
als steuerneutrale Gewinnabführungen im Sinne der §§ 14 ff. KStG oder als Gewinnausschüttungen im Sinne von §§ 27 ff. KStG a.F. zu qualifizieren sind.

 a) Für Gewinnausschüttungen war – anders als für eine steuerneutrale Gewinnabführung – unter dem bis Ende des Jahres 2000 geltenden körperschaftsteuerrechtlichen Anrechnungsverfahren nach § 27 Abs. 1 KStG a.F. eine Ausschüttungsbelastung von 30 %
herzustellen. Soweit für die Ausschüttung gemäß § 28 KStG a.F. nicht vorbelastetes Eigenkapital im Sinne von § 30 Abs. 2 Nr. 2 KStG a.F. (EK 02) als verwendet galt (vgl. BVerfG,
Beschluss des Zweiten Senats vom 24. November 2022 - 2 BvR 1424/15 -, Rn. 8), führte
dies zu einer Körperschaftsteuererhöhung.

 Dasselbe galt in der Übergangszeit vom Anrechnungs- zum Halbeinkünfteverfahren                11
aufgrund der mit dem Gesetz zur Senkung der Steuersätze und zur Reform der Unternehmensbesteuerung (Steuersenkungsgesetz – StSenkG vom 23. Oktober 2000 <BGBl I
S. 1433>) neu in das Körperschaftsteuergesetz eingefügten Übergangsvorschriften der
§§ 36 bis 40 KStG (vgl. im Einzelnen BVerfG, Beschluss des Zweiten Senats vom 24. November 2022 - 2 BvR 1424/15 -, Rn. 11 ff.). Bis zum Inkrafttreten des Jahressteuergesetzes 2008 (JStG 2008) vom 20. Dezember 2007 (BGBl I S. 3150) erfolgte bei einer Gewinnausschüttung, für die ein nach § 36 Abs. 7 KStG (i.d.F. des StSenkG) festgestellter
Endbetrag des EK 02 als verwendet galt, gemäß § 38 Abs. 1 und 2 KStG (i.d.F. des


                                            5/45

StSenkG, zuletzt geändert durch das Gesetz zum Abbau von Steuervergünstigungen und
Ausnahmeregelungen <Steuervergünstigungsabbaugesetz – StVergAbG> vom 16. Mai
2003 <BGBl I S. 660>) wie unter dem Anrechnungsverfahren eine Nachbelastung mit
30 %.

  b) Die Finanzverwaltung war zunächst seit den 1980er Jahren bei vororganschaftlichen Mehrabführungen von einer steuerneutralen Gewinnabführung ausgegangen, die
bei der Organgesellschaft „in analoger Anwendung der §§ 29, 30 KStG“ als Minderung
ihres EK 02 (verwendbaren Eigenkapitals im Sinne des § 30 Abs. 1 Satz 3 Nr. 3, Abs. 2
Nr. 2 KStG a.F.) und beim Organträger als steuerneutrale Mehrung seines EK 02 zu erfassen sei. Dem lag der Gedanke zugrunde, dass die Mehrabführung mit Ursache in vororganschaftlicher Zeit einem in der Vergangenheit bereits (bei der Organgesellschaft) versteuerten Mehrgewinn entspreche und eine „(zweite) Versteuerung“ im Zeitpunkt der
Vereinnahmung der Mehrabführung durch den Organträger nicht in Betracht komme
(vgl. BMF, Schreiben vom 10. Januar 1981 - IV B 7-S 2820-5/80 -, BStBl I 1981 S. 44
<47 f.>, unter C.).

 Für Jahre ab 1995 vertrat die Finanzverwaltung dagegen die Auffassung, dass es sich            13
bei vororganschaftlichen Mehrabführungen um steuerbare Gewinnausschüttungen
handele, für die die Ausschüttungsbelastung gemäß § 27 KStG a.F. herzustellen sei (vgl.
Abschnitt 59 der Körperschaftsteuer-Richtlinie 1995 – KStR 1995 – vom 15. Dezember
1995).

 c) Teile des Schrifttums teilten die letztgenannte Auffassung (Hübel, StBp 1984, S. 78         14
<82>; Schröder, StBp 1986, S. 269 <273>; Dötsch, DB 1993, S. 752 <755>; Dötsch/Witt,
DB 1996, S. 1592 <1595>; Starke, DB 1996, S. 1490 <1492>; Eilers/Wienands, GmbHR
2000, S. 1229 <1234>; Romani/Maier, DStR 2000, S. 1944 <1945>; vgl. auch Streck, KStG,
5. Aufl. 1997, § 14 Rn. 60; Schmidt/ Müller/Stöcker, Die Organschaft, 5. Aufl. 1999,
Rn. 643; ausdrücklich zu ehemals gemeinnützigen Wohnungsunternehmen: Dötsch/
Pung, DB Beilage Nr. 10/2000, S. 1 <15>). Andere Stimmen im Schrifttum stuften vororganschaftliche Mehrabführungen dagegen als steuerneutrale Gewinnabführungen ein
(vgl. Knepper, in: Festschrift für Ludwig Schmidt, 1993, S. 725 <734 f.>; Fuchs, DB Beilage
Nr. 12/1995, S. 1 <8>; Jonas, StbJb. 1996/97, S. 99 <107 ff.>; Wassermeyer, StbJb. 1996/
97, S. 139 <151 f.>; Preißer/Seeliger, BB 1999, S. 393 <396, 398>; Schneck/Hirsch,
GmbHR 1999, S. 898 <899 ff.>; Kroppen, JbFSt 2000/2001, S. 673, 675 f.; Jurkat, Die Organschaft im Körperschaftsteuerrecht, 1975, Rn. 658).

  d) Auch die Rechtsprechung der Finanzgerichte zu dieser Rechtsfrage war uneinheitlich. Das Finanzgericht Münster (Urteil vom 4. Mai 2001 - 9 K 4668/98 K, F -, juris, Rn. 45)
beurteilte vororganschaftliche Mehrabführungen als steuerneutrale Gewinnabführungen. Demgegenüber qualifizierte das Finanzgericht Düsseldorf sie grundsätzlich als „andere Ausschüttungen“ im Sinne des § 27 Abs. 3 Satz 2 KStG a.F. (Beschluss vom 12. März
1999 - 6 V 5207/98 A (K) -, juris, Rn. 17; Urteil vom 20. März 2001 - 6 K 5206/98 K -, juris,
Rn. 21), wich davon allerdings für vororganschaftliche Mehrabführungen, die ihre Ursache in der Teilwertaufstockung der ehemals gemeinnützigen Wohnungsunternehmen



                                             6/45

nach § 13 Abs. 2 und 3 KStG hatten, ab (Urteil vom 6. März 2001 - 6 K 332/98 K, F, AO -, juris, Rn. 46).

  e) Mit Urteil vom 18. Dezember 2002 - I R 51/01 - (BFHE 201, 221, veröffentlicht am           16
5. März 2003) sowie den dazu ergangenen Parallelentscheidungen vom selben Tag
(BFH, Urteile vom 18. Dezember 2002 - I R 68/01 -, juris; - I R 50/01 -, juris) entschied der
Bundesfinanzhof, dass vororganschaftliche Mehrabführungen keine steuerbaren Gewinnausschüttungen im Sinne der § 8 Abs. 3 und §§ 27 ff. KStG a.F., sondern steuerneutrale Gewinnabführungen im Sinne der §§ 14 ff. KStG darstellten. Die körperschaftsteuerrechtlichen        Organschaftsregeln        gingen       der       Anwendung           des
körperschaftsteuerrechtlichen Anrechnungsverfahrens vor. Demgemäß sei bei organschaftlich bedingten Gewinnabführungen nicht die Ausschüttungsbelastung gemäß
§§ 27 ff. KStG a.F. herzustellen. Es könne nicht danach differenziert werden, ob Teilbeträge steuerlich gesehen ihre Veranlassung in vororganschaftlicher Zeit hätten. Was als Gewinnabführung im Sinne von § 14 KStG zu verstehen sei, bestimme sich allein nach Maßgabe des Zivilrechts. Durch die Bezugnahme des § 14 KStG auf den
Ergebnisabführungsvertrag nach §§ 291 ff. AktG bestimme sich der Umfang der Gewinnabführungspflicht allein aus dem handelsbilanziellen Jahresüberschuss. Die organschaftliche Gewinnabführung habe ihre Veranlassung damit insgesamt ausschließlich in
dem abgeschlossenen Ergebnisabführungsvertrag. Es sei nicht erkennbar, dass der Gesetzgeber in §§ 14 ff. KStG einen von § 291 Abs. 1, § 301 AktG abweichenden, originär
steuerrechtlichen Umfang der Gewinnabführungsverpflichtung habe regeln wollen. Es
gebe keine Rechtsgrundlage dafür, den Betrag der Gewinnabführung in das zuzurechnende Einkommen einerseits und sogenannte Mehrabführungen andererseits aufzuteilen und nur für letztere die Ausschüttungsbelastung gemäß § 27 Abs. 1 KStG a.F. herzustellen.

 f) Im Schrifttum wurden die Urteile des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002                 17
überwiegend positiv aufgenommen (vgl. Förster, DB 2003, S. 899 <903>; Ley, NWB Blickpunkt Steuern 5/2003, S. 1569 <1572>; Pannen, BB 2003, S. 815 <818>; Wassermeyer,
GmbHR 2003, S. 313 <316 f.>; die Entscheidung im Wesentlichen referierend Franz,
GmbHR 2003, S. 818 <820>; Then, FR 2003, S. 457 <460 f.>; Görden, GmbH-StB 2003,
S. 285 <288>; Vanselow, GmbH-StB 2004, S. 305 <308>; zustimmend, aber kritisch im
Hinblick auf die Auswirkungen auf die Fälle, in denen vororganschaftlich verursachte
Mehrabführungen zu einer Körperschaftsteuererstattung führen, Romani/Maier, DB
2003, S. 630 <632>).

  g) Die Finanzverwaltung veröffentlichte die Urteile des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002 zunächst nicht im Bundessteuerblatt. Im Rahmen der Finanzministerkonferenz vom 4. Dezember 2003 diskutierten die Finanzminister der Länder deren Auswirkungen und baten das Bundesministerium der Finanzen, eine gesetzliche Regelung der
Verwaltungsauffassung vorzubereiten und eine entsprechende Gesetzesinitiative auf
den Weg zu bringen.

 4. a) Am 13. August 2004 leitete die Bundesregierung dem Bundesrat den Entwurf ei-             19



                                             7/45

nes Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften zu (BRDrucks 605/04). Der Gesetzentwurf wurde am 6. September 2004 in den Deutschen Bundestag eingebracht (BTDrucks 15/3677). Ausweislich
der Gesetzesbegründung sollte durch den in diesem Entwurf enthaltenen § 14 Abs. 3
KStG die bisherige – in Abschnitt 59 Abs. 4 KStR 1995 niedergelegte – Verwaltungsauffassung gesetzlich festgeschrieben werden, nachdem der Bundesfinanzhof dieser Auffassung zur Behandlung vororganschaftlicher Mehrabführungen nicht gefolgt sei. Zudem
diene die Neuregelung dazu, die Sonderbestimmung der Organschaft klarer von den allgemeinen Bestimmungen des Halbeinkünfteverfahrens abzugrenzen. § 14 Abs. 3 Satz 4
KStG stelle klar, dass der Teilwertansatz beim Übergang von der Steuerfreiheit in die
Steuerpflicht der vororganschaftlichen Zeit zuzurechnen sei (BTDrucks 15/3677, S. 36 f.).

 Die im Entwurf enthaltene zeitliche Anwendungsregelung des § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG,         20
wonach der neue § 14 Abs. 3 KStG erstmals für Mehrabführungen von Organgesellschaften gelten sollte, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet, wurde
nicht begründet.

  b) Das Richtlinien-Umsetzungsgesetz wurde mit § 14 Abs. 3 und § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG      21
in der Fassung des Entwurfs am 28. Oktober 2004 vom Deutschen Bundestag beschlossen (Bundestag, Plenarprotokoll 15/135 vom 28. Oktober 2004, S. 12425) und nach Zustimmung durch den Bundesrat am 26. November 2004 (BRDrucks 838/04) sowie Ausfertigung durch den Bundespräsidenten am 9. Dezember 2004 im Bundesgesetzblatt
vom 15. Dezember 2004 veröffentlicht (BGBl I S. 3310). Die genannten Vorschriften traten am Folgetag in Kraft (Art. 22 Abs. 1 EURLUmsG). Die §§ 14 und 34 KStG haben danach
folgenden Wortlaut:

  § 14 Aktiengesel
       Aktiengesellschaft
                   lschaft oder K
                                Kommanditgesel
                                  ommanditgesellschaft
                                               lschaft auf Aktien als Or
                                                                      Organgesel
                                                                         gangeselll-
                                      schaft
          (…)

         (3) Mehrabführungen, die ihre Ursache in vororganschaftlicher Zeit
        haben, gelten als Gewinnausschüttungen der Organgesellschaft an
        den Organträger. Minderabführungen, die ihre Ursache in vororganschaftlicher Zeit haben, sind als Einlage durch den Organträger in die
        Organgesellschaft zu behandeln. Mehrabführungen nach Satz 1 und
        Minderabführungen nach Satz 2 gelten in dem Zeitpunkt als erfolgt, in
        dem das Wirtschaftsjahr der Organgesellschaft endet. Der Teilwertansatz nach § 13 Abs. 3 Satz 1 ist der vororganschaftlichen Zeit zuzurechnen.

                               § 34 Schlussv
                                    Schlussvor
                                             orschriften
                                               schriften
         (1) Diese Fassung des Gesetzes gilt, soweit in den folgenden Absätzen nicht anderes bestimmt ist, erstmals für den Veranlagungszeitraum 2005.



                                           8/45

          (…)

          (9) § 14 ist anzuwenden:

          (…)

          4. Absatz 3 in der Fassung des Artikels 3 des Gesetzes vom 9. Dezember 2004 (BGBl I S. 3310) ist erstmals für Mehrabführungen von Organgesellschaften anzuwenden, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet.

 c) Im Zuge einer vollständigen Neuregelung der zeitlichen Anwendungs- und Übergangsregelungen durch das Gesetz zur Anpassung des nationalen Steuerrechts an den
Beitritt Kroatiens zur EU und zur Änderung weiterer steuerlicher Vorschriften vom 25. Juli
2014 (BGBl I S. 1266) wurde § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) mit Wirkung zum
31. Juli 2014 ersatzlos gestrichen.

                                            II.
 1. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens in dem Verfahren 2 BvL 7/13 (I R 38/11) ist ein       23
ehemals gemeinnütziges Wohnungsbauunternehmen in der Rechtsform einer GmbH.
Sie schloss am 11. Juli 1990 mit ihrer Muttergesellschaft, der B-AG, einen Beherrschungsund Ergebnisabführungsvertrag mit dem Ziel der Begründung einer Organschaft. Dieser
Vertrag galt ab dem 1. Januar 1991 und konnte erstmals zum 31. Dezember 1995 mit einer Frist von drei Monaten gekündigt werden, danach mit einer Frist von drei Monaten
zum Ablauf eines jeden Kalenderjahres. Im Streitjahr (2004) war die Klägerin des Ausgangsverfahrens danach Organgesellschaft der B-AG.

  Nach dem Wegfall der früheren persönlichen Steuerbefreiung für gemeinnützige Wohnungsunternehmen hatte die Klägerin des Ausgangsverfahrens in der steuerlichen Anfangsbilanz zum 1. Januar 1991 abweichend von der Handelsbilanz ihre Wohnungsbestände gemäß § 13 Abs. 2 und 3 KStG auf die deutlich höheren Teilwerte aufgestockt. In
der Gliederungsrechnung erfasste sie das hieraus resultierende steuerliche (Mehr-)Eigenkapital als Teilbetrag im Sinne des § 30 Abs. 2 Nr. 2 KStG a.F. (EK 02). Aus den Ansatzdifferenzen ergaben sich bis zu dem im Ausgangsverfahren streitgegenständlichen Veranlagungszeitraum höhere Abschreibungen in der Steuerbilanz als in der
Handelsbilanz. Der Ergebnisausweis in der Steuerbilanz war demgemäß niedriger als in
der Handelsbilanz. Die Abweichungen führten zu einer das steuerbilanzielle Ergebnis
übersteigenden Gewinnabführung an die B-AG.

  Im Streitjahr betrug der von der Klägerin des Ausgangsverfahrens handelsrechtlich an        25
ihren Organträger abzuführende Gewinn 59.950 Euro. Nach steuerlichen Korrekturbuchungen ergab sich daraus ein steuerbilanzieller Verlust in Höhe von 625.615 Euro. Außerbilanziell erfolgten darüber hinaus Korrekturen in einem Umfang von 355.353 Euro
sowie die Korrektur der Gewinnabführung in Höhe von 59.950 Euro, so dass sich bei der
Klägerin ein Einkommen vor Zurechnung zum Organträger in Höhe von ./. 210.312 Euro
errechnete. Eine der genannten steuerlichen Abweichungen betraf steuerliche Mehrab-



                                            9/45

schreibungen aufgrund des höheren steuerlichen Wertansatzes der Wohngebäude zum
1. Januar 1991 in Höhe von 771.701 Euro. Die Klägerin erklärte diesen Betrag in der Körperschaftsteuererklärung 2004 als Mehrabführung aufgrund von Folgewirkungen von
Geschäftsvorfällen in vorvertraglicher Zeit.

 2. Das Finanzamt behandelte diese Mehrabführung als Gewinnausschüttung im Sinne             26
des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) und stellte dementsprechend bei der Klägerin
des Ausgangsverfahrens die körperschaftsteuerrechtliche Ausschüttungsbelastung gemäß § 38 KStG (i.d.F. des StVergAbG) her. Die daraus resultierende Körperschaftsteuererhöhung in Höhe von 330.729 Euro führte im Körperschaftsteuerbescheid 2004 zu einer
Festsetzung von Körperschaftsteuer in Höhe von 331.128 Euro. Das Finanzamt erließ
darüber hinaus einen Bescheid über die gesonderte Feststellung der Besteuerungsgrundlagen, in dem es bei der Ermittlung des verbleibenden EK 02 (Stand 1. Januar
2004: 60.949.078 Euro) die Mehrabführung in Höhe von 771.701 Euro sowie die darauf
entfallende Körperschaftsteuererhöhung in Höhe von 330.729 Euro (3/7 von
771.701 Euro) abzog (Stand EK 02 am 31. Dezember 2004: 59.846.648 Euro).

 Das Niedersächsische Finanzgericht wies die dagegen gerichtete Klage ab.                    27

  3. Auf die Revision der Klägerin des Ausgangsverfahrens hat der I. Senat des Bundesfinanzhofs mit Beschluss vom 6. Juni 2013 - I R 38/11 - (BFHE 241, 530) das Revisionsverfahren ausgesetzt und dem Bundesverfassungsgericht die Frage der Verfassungsmäßigkeit des § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG in der Fassung des
Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung
weiterer Vorschriften zur Entscheidung vorgelegt.

  a) Für die Rechtslage ab 2004 habe der Gesetzgeber erstmals eine gesetzliche Grundlage für die Berücksichtigung von vororganschaftlichen Mehr- und Minderabführungen
geschaffen. Danach sei die Revision unbegründet, wenn § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung
mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) verfassungsgemäß sei. Sie habe jedoch
Erfolg, wenn die Regelung gegen den verfassungsrechtlichen Vertrauensschutz verstoße.

  Der sich aus den höher bewerteten Wohnungsbeständen in der Steuerbilanz gegenüber der Handelsbilanz ergebende Mehraufwand für Abschreibungen (771.701 Euro)
führe nach § 14 Abs. 3 und § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) im Streitjahr 2004
zu einer vororganschaftlich verursachten Mehrabführung. Die danach als Gewinnausschüttung geltende Mehrabführung sei eine Leistung im Sinne des § 38 Abs. 1 Satz 3 KStG
(i.d.F. des StVergAbG), die eine Körperschaftsteuererhöhung nach § 38 Abs. 2 Satz 1 KStG
(i.d.F. des StVergAbG) zur Folge habe. Dies wirke sich auf die streitgegenständliche Fortschreibung des EK 02 gemäß § 38 Abs. 1, Abs. 2 Satz 2 KStG (i.d.F. des StVergAbG) zum
31. Dezember 2004 aus.

 Für eine Mehrabführung im Sinne des § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) genüge eine rechnerische Differenz zwischen dem handelsbilanziellen Jahresabschluss
und der Steuerbilanz. Auf einen tatsächlichen Vermögensübergang auf den Organträger



                                          10/45

komme es nicht an.

  Die Mehrabführung habe ihre Ursache auch in vororganschaftlicher Zeit. Dies ergebe         32
sich bereits aus § 14 Abs. 3 Satz 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG). Danach sei der Teilwertansatz nach § 13 Abs. 3 Satz 1 KStG der vororganschaftlichen Zeit zuzurechnen. Der daraus
resultierende steuerliche Bilanzansatz habe die Mehrabführung ausgelöst, wodurch sie
wiederum, wie von § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) gefordert, vororganschaftlich „verursacht“ sei.

 b) Nach der Überzeugung des vorlegenden Senats führe § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung        33
mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) insoweit zu einer unzulässigen unechten Rückwirkung, als vororganschaftliche Mehrabführungen einer Organgesellschaft,
deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet, als Gewinnausschüttungen
der Organgesellschaft an den Organträger gelten und soweit danach die Ausschüttungsbelastung nach § 38 Abs. 2 KStG (i.d.F. des StVergAbG) auch dann für den Veranlagungszeitraum 2004 herzustellen ist, wenn im Zeitpunkt der Einbringung der Neuregelung in
den Bundesrat am 13. August 2004 und in den Deutschen Bundestag am 6. September
2004 eine Aufhebung des Ergebnisabführungsvertrags und damit der steuerlichen Wirkungen der körperschaftsteuerrechtlichen Organschaft und in Folge hiervon der vororganschaftlichen Mehrabführungen nicht mehr möglich gewesen ist.

  c) Die in § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) geregelte zeitliche Anwendung der   34
Gewinnausschüttungsfiktion sei als unechte Rückwirkung beziehungsweise tatbestandliche Rückanknüpfung zu qualifizieren. Das Richtlinien-Umsetzungsgesetz sei am
15. Dezember 2004 verkündet worden, seine belastenden Rechtsfolgen (Behandlung
vororganschaftlicher Mehrabführungen als Gewinnausschüttungen) träten jedoch – unter Rückgriff auf einen bereits zuvor ins Werk gesetzten Sachverhalt (Verpflichtung zur
Abführung des handelsbilanziellen Jahresüberschusses aufgrund eines Ergebnisabführungsvertrags) – erst im Zeitpunkt der Entstehung der Körperschaftsteuer für das Streitjahr, also am 31. Dezember 2004, ein.

  aa) Die Verpflichtung der Organgesellschaft, das handelsbilanzielle Ergebnis an den        35
Organträger abzuführen, sei jedenfalls für das Streitjahr nicht auf eine besondere Vertrauensdisposition zurückzuführen. Eine von der Organgesellschaft maßgeblich verantwortete Dispositionsentscheidung sei zwar in dem Abschluss des Ergebnisabführungsvertrags im Jahr 1990 zu sehen. Der Abschluss eines entsprechenden Vertrags könne
jedoch nicht dazu führen, dass jede Änderung in der steuerlichen Behandlung des zuzurechnenden Einkommens nach § 14 Abs. 1 KStG aufgrund der 1990 getroffenen vertraglichen Disposition unmöglich werde. Ob eine Vertrauensschutz begründende Dispositionsentscheidung darin gesehen werden kann, dass die Organgesellschaft ihre
vertraglich bestehenden Kündigungsmöglichkeiten nicht wahrgenommen hat, ließ der
Bundesfinanzhof ausdrücklich offen.

 bb) Die Klägerin des Ausgangsverfahrens könne sich gleichwohl auf Vertrauensschutz          36
berufen, da für sie vorrangig im Hinblick auf die Gewährleistungsfunktion der Rechtsordnung berechtigtes Vertrauen bestehe.


                                          11/45

  Mit Einbringung des Gesetzentwurfs in den Bundesrat am 13. August 2004, spätestens         37
jedoch mit der Einbringung in den Bundestag am 6. September 2004, seien die geplanten Gesetzesänderungen öffentlich und damit in konkreten Umrissen allgemein vorhersehbar geworden. Ab diesem Zeitpunkt habe die Klägerin des Ausgangsverfahrens nicht
mehr darauf vertrauen können, das gegenwärtige Recht werde auch in Zukunft unverändert fortbestehen. Ein schutzwürdiges Vertrauen in den Bestand der Steuerrechtslage
für den davorliegenden Zeitraum werde durch diese Vorgänge im Gesetzgebungsverfahren jedoch nicht beseitigt.

  Der nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts für die Gewährleistungsfunktion der Rechtsordnung erforderliche erkenn- und belegbare gesteigerte Grad der
Abgeschlossenheit eines Geschäftsvorgangs liege im Streitfall vor. Die für die Gewinnausschüttungsfiktion nach § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) maßgeblichen
Sachverhalte, nämlich die Aufstockung der Werte des Wohnungsbestands in der Steuerbilanz zum 31. Dezember 1990 und die darauf basierende unterschiedliche Entwicklung
der handelsrechtlichen und steuerrechtlichen Wertansätze sowie Begründung und Vollzug der steuerlichen Organschaft, seien für das Streitjahr „definitiv“ gewesen. Weder für
die Klägerin des Ausgangsverfahrens noch für den Organträger habe eine zumutbare
Möglichkeit bestanden, die Wirkungen der steuerlichen Organschaft und damit die Gewinnausschüttungsfiktion des § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) für das Streitjahr zu verhindern.

 cc) Sowohl eine ordentliche Kündigung als auch eine einvernehmliche Aufhebung des           39
Ergebnisabführungsvertrags nach Bekanntwerden des Gesetzesvorhabens hätten die
Wirkungen der Organschaft für das Jahr 2004 nicht mehr abwenden können. Eine ordentliche Kündigung wäre nach dem Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag
nur mit einer Frist von drei Monaten zum Jahresende zulässig gewesen. Sie hätte ebenso
wie eine einvernehmliche Aufhebung ausschließlich eine Wirkung für die Zukunft, nicht
hingegen rückwirkend zum Ablauf des 31. Dezember 2003 entfalten können (vgl. § 296
Abs. 1 Sätze 1 und 2 AktG).

 Auch sei der Klägerin des Ausgangsverfahrens eine unterjährige außerordentliche Kündigung des Ergebnisabführungsvertrags wegen der damit einhergehenden Unsicherheiten nicht zumutbar gewesen. Zwar sei denkbar, dass die Einfügung des § 14 Abs. 3
Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) einen wichtigen Grund zur sofortigen Kündigung des
Ergebnisabführungsvertrags im Sinne des § 297 Abs. 1 Satz 1 AktG darstelle. Der Klägerin
des Ausgangsverfahrens sei es jedoch im Zeitraum zwischen der Einbringung des Gesetzesvorhabens in den Bundesrat und den Deutschen Bundestag beziehungsweise dem
Gesetzesbeschluss und dem Jahresende nicht zumutbar gewesen, den Ergebnisabführungsvertrag aus wichtigem Grund zu kündigen in der Hoffnung, die Finanzverwaltung
und gegebenenfalls die Gerichte würden die Gesetzesänderung dereinst als hinreichend wichtigen Grund anerkennen.

 dd) Das Vertrauen der Klägerin des Ausgangsverfahrens in die bestehende Rechtslage          41
werde nicht dadurch in Frage gestellt, dass im Schrifttum bereits bei Abschluss des Er-



                                          12/45

gebnisabführungsvertrags im Jahr 1990 umstritten gewesen sei, ob vororganschaftliche
Mehrabführungen als Gewinnabführungen oder als Gewinnausschüttungen zu behandeln seien. Insoweit habe das Finanzgericht unberücksichtigt gelassen, dass die Rechtslage durch das Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 in dem Sinne geklärt gewesen sei, dass es sich auch bei vororganschaftlichen Mehrabführungen um Gewinnabführungen handele. Dabei sei unerheblich, dass sich die Finanzverwaltung zu diesem Urteil
zunächst nicht geäußert habe. Es widerspräche der Balance im System der Gewaltenteilung, der gegenüber anderen Gewalten geschuldeten Loyalität und damit letztlich dem
Rechtsstaatsprinzip, wenn es die Finanzverwaltung durch die Nichtveröffentlichung einer Entscheidung im Bundessteuerblatt in der Hand hätte, Vertrauen der Bürger in eine
ständige Rechtsprechung a priori nicht entstehen zu lassen.

 ee) Besondere Gründe zur Rechtfertigung der rückwirkenden Belastung seien nicht erkennbar. Die allgemeinen Ziele der Umgestaltung des Steuerrechts und der Erhöhung
des Steueraufkommens rechtfertigten die rückwirkende Steuerbelastung nicht. Ein spürbarer Ankündigungs- oder Mitnahmeeffekt mit Blick auf die künftige steuerliche Behandlung vororganschaftlicher Mehrabführungen als Gewinnabführungen habe sich
durch die (unechte) Rückwirkung nicht verhindern lassen. Auch sei in der Gesetzesbegründung weder dargelegt noch erkennbar, dass die Rückwirkung der Regelung dem
Abbau eines zweckwidrigen überschießenden Vergünstigungseffekts diene.

  d) Eine verfassungskonforme Auslegung von § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung mit § 14         43
Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) sei nicht möglich. Angesichts des klaren Wortlauts von § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) sei davon auszugehen, dass sich der
Gesetzgeber bewusst dafür entschieden habe, die Regelung erstmals für Mehrabführungen von Organgesellschaften anzuwenden, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet. Anhaltspunkte für eine zu weit geratene und damit verdeckt lückenhafte Übergangsregelung lägen nicht vor.

                                           III.
 1. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens in dem Verfahren 2 BvL 18/14 (I R 36/13) ist         44
ebenfalls eine ehemals gemeinnützige Wohnungsbaugesellschaft in der Rechtsform einer GmbH. Sie schloss am 25. Oktober 2002 mit der an ihr zu 94,9 % beteiligten T-GmbH
einen Ergebnisabführungsvertrag, welcher ab dem 1. Januar 2002 galt. Die Klägerin war
danach in den Streitjahren (2004 bis 2006) Organgesellschaft der T-GmbH.

  Nach dem Wegfall der früheren persönlichen Steuerbefreiung für gemeinnützige Wohnungsunternehmen hatte die Klägerin des Ausgangsverfahrens in ihrer steuerlichen Anfangsbilanz zum 1. Januar 1991 abweichend von der Handelsbilanz ihre Wohnungsbestände gemäß § 13 Abs. 2 und 3 KStG auf die deutlich höheren Teilwerte aufgestockt. Aus
den Ansatzdifferenzen ergaben sich in den Streitjahren höhere Abschreibungen in der
Steuerbilanz als in der Handelsbilanz. Im Weiteren ergaben sich aufgrund der höheren
Restbuchwerte in der Steuerbilanz zudem geringere Erträge aus dem Verkauf einzelner
Grundstücke. Insoweit überstiegen damit die handelsbilanziellen Ergebnisse der Streitjahre die steuerbilanziellen Ergebnisse.


                                          13/45

 Erstmals ab dem Jahr 2002 bildete die Klägerin des Ausgangsverfahrens in der Handelsbilanz Rückstellungen für Instandhaltungen gemäß § 249 Abs. 2 HGB. In der Steuerbilanz wurden diese Rückstellungen wegen des Passivierungsverbots für Aufwandsrückstellungen nicht übernommen. Im Ergebnis glichen sich die handelsbilanziellen
Mehrergebnisse und die handelsbilanziellen Minderergebnisse in den Streitjahren jeweils aus. Dies führte dazu, dass sich der an die T-GmbH abgeführte Gewinn und der Gewinn in der Steuerbilanz betragsmäßig nicht unterschieden.

  2. Das Finanzamt behandelte die von ihm als solche qualifizierten Mehrabführungen        47
(als Summe der Mehrabschreibungen und der Mindererlöse) als Gewinnausschüttungen
im Sinne des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) und stellte dementsprechend bei der
Klägerin des Ausgangsverfahrens die körperschaftsteuerrechtliche Ausschüttungsbelastung gemäß § 38 KStG (i.d.F. des StVergAbG) her. Die daraus resultierende Körperschaftsteuererhöhung führte in den Körperschaftsteuerbescheiden für die Streitjahre zu einer
entsprechend höheren Festsetzung von Körperschaftsteuer. Die Rückstellungen für Bauinstandhaltung behandelte das Finanzamt als Gewinnrücklage nach § 14 Abs. 1 Satz 1
Nr. 4 KStG. Es erließ Bescheide über die gesonderte Feststellung der Besteuerungsgrundlagen, in dem es die Mehrabführungen sowie die darauf entfallenden Körperschaftsteuererhöhungen vom Einlagekonto abzog und das Einlagekonto um die in die Gewinnrücklage nach § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 KStG eingestellten Beträge als Minderabführungen
nach § 27 Abs. 6 Satz 2 KStG in der Fassung der Bekanntmachung des Körperschaftsteuergesetzes vom 15. Oktober 2002 (Körperschaftsteuergesetz 2002 – KStG 2002 –, BGBl I
S. 4144) erhöhte.

 Das Finanzgericht wies die dagegen gerichtete Klage ab.                                   48

  3. Auf die Revision der Klägerin des Ausgangsverfahrens hat der I. Senat des Bundesfinanzhofs mit Beschluss vom 27. November 2013 - I R 36/13 - (BFHE 245, 108) das Revisionsverfahren ausgesetzt und dem Bundesverfassungsgericht erneut die Frage der Verfassungsmäßigkeit des § 14 Abs. 3 Satz 1 in Verbindung mit § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG in der
Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und
zur Änderung weiterer Vorschriften vom 9. Dezember 2004 zur Entscheidung vorgelegt.

  Nach der Überzeugung des vorlegenden Senats verstößt § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung     50
mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) auch insoweit gegen den Grundsatz des
Vertrauensschutzes (Art. 20 Abs. 3 GG), als vororganschaftliche Mehrabführungen einer
Organgesellschaft, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet, als Gewinnausschüttungen der Organgesellschaft an den Organträger gelten und die Ausschüttungsbelastung nach § 38 Abs. 2 KStG (i.d.F. des StVergAbG) auch dann für die Veranlagungszeiträume 2004 bis 2006 herzustellen ist, wenn im Zeitpunkt der Einbringung
der Neuregelung in den Bundesrat am 13. August 2004 und in den Deutschen Bundestag
am 6. September 2004 eine Aufhebung des Ergebnisabführungsvertrags und damit der
steuerlichen Wirkungen der körperschaftsteuerlichen Organschaft und in Folge hiervon
der vororganschaftlichen Mehrabführungen nicht nur für den Veranlagungszeitraum
2004, sondern auch für die Veranlagungszeiträume 2005 bis 2006 nicht mehr möglich



                                         14/45

und zumutbar gewesen ist.

  Ergänzend zum Vorlagebeschluss im Verfahren 2 BvL 7/13 hat der Senat ausgeführt, innerhalb der fünfjährigen Mindestlaufzeit eines Ergebnisabführungsvertrags wäre – ohne dass dadurch die Organschaft rückwirkend von Anfang an als unwirksam anzusehen
wäre – eine vorzeitige Vertragsauflösung nur möglich, wenn hierfür ein wichtiger Grund
vorläge. Eine derart gravierende Änderung der steuerlichen Rahmenbedingungen der
Organschaft selbst, wie sie durch das Richtlinien-Umsetzungsgesetz mit der Neuregelung des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) geschaffen worden sei, sei zwar als wichtiger Grund im Sinne des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG anzusehen. Der Klägerin des
Ausgangsverfahrens sei es dennoch im Zeitraum zwischen der Einbringung des Gesetzesvorhabens in den Bundesrat und den Deutschen Bundestag beziehungsweise dem
Gesetzesbeschluss und dem Jahresende nicht zumutbar gewesen, den Ergebnisabführungsvertrag aus wichtigem Grund in der Hoffnung zu kündigen, die Finanzverwaltung
und gegebenenfalls die Gerichte würden die Gesetzesänderung dereinst als hinreichend wichtigen Grund anerkennen. Auf diese Weise hätte für die Vertragsparteien eine
geraume Zeit der Ungewissheit bestanden, während derer nicht sicher gewesen sei, ob
der Vertrag noch wirksam war oder nicht.

  Diese Ungewissheit habe aber nicht nur im Streitjahr 2004, sondern bis zum Ende der          52
Mindestlaufzeit des Ergebnisabführungsvertrags zum Jahresende 2006 und damit auch
in den weiteren Streitjahren 2005 und 2006 bestanden. Was als wichtiger Grund im Sinne von § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG anzusehen sei, sei in diesem Zeitraum in ausreichendem Maße weder durch die Rechtsprechung noch durch die Verwaltungsanweisungen als geklärt anzusehen gewesen.

                                            IV
                                            IV..
 Der Bundestag, der Bundesrat, das Bundeskanzleramt, das Bundesministerium der Finanzen, alle Landesregierungen, der Bundesfinanzhof sowie die Bundesrechtsanwaltskammer, die Bundessteuerberaterkammer, der Deutsche Anwaltverein, der Deutsche
Steuerberaterverband e.V., das Institut der Wirtschaftsprüfer in Deutschland e.V., der
Bundesverband der deutschen Industrie e.V. und die jeweiligen Beteiligten der Ausgangsverfahren hatten Gelegenheit zur Stellungnahme. Geäußert haben sich das Bundesministerium der Finanzen namens der Bundesregierung, die Bayerische Staatsregierung, der Bundesfinanzhof, das Institut der Wirtschaftsprüfer in Deutschland e.V., die
Bundessteuerberaterkammer, die Bundesrechtsanwaltskammer und der Deutsche Anwaltverein.

  1. Das Bundesministerium der Finanzen hat Bedenken gegen die Zulässigkeit der Vorlagen und hält § 14 Abs. 3 Satz 1 in Verbindung mit § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURL-UmsG) für mit dem verfassungsrechtlichen Grundsatz des Vertrauensschutzes vereinbar.

 a) Es sei zweifelhaft, ob die Vorlagebeschlüsse den Begründungsanforderungen des              55
§ 80 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG genügten. Insbesondere gingen die Vorlagebeschlüsse im
Kontext der Frage, ob ein schutzwürdiges Vertrauen der Steuerpflichtigen in die be-


                                           15/45

stehende Rechtslage vorliege, nicht auf die Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts in BVerfGE 126, 369 und BVerfGE 131, 20 ein. Danach habe es für die Annahme eines schutzwürdigen Vertrauens einer inhaltlichen Darlegung bedurft, dass das hierfür in
Bezug genommene Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 innerhalb einer „gefestigten und langjährigen Rechtsprechung“ (BVerfGE 126, 369 <395>; 131, 20 <42>)
stehe.

  b) § 14 Abs. 3 Satz 1 in Verbindung mit § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) sei   56
mit dem verfassungsrechtlichen Grundsatz des Vertrauensschutzes vereinbar. Die Regelung begründe zwar eine unechte Rückwirkung, deren verfassungsrechtliche Grenzen
seien jedoch eingehalten. Bei den betroffenen Steuerpflichtigen habe von vornherein
kein schutzwürdiges Vertrauen entstehen können, dass vororganschaftliche Mehrabführungen steuerfrei an den Organträger abgeführt werden könnten (aa). Selbst wenn man
ein solches schutzwürdiges Vertrauen annähme, wäre die unechte Rückwirkung jedenfalls gerechtfertigt (bb).

  aa) (1) Vororganschaftliche Mehrabführungen basierten nicht auf einer besonderen           57
Disposition, die Vertrauensschutz verdiene. Die Mehrabführung selbst beruhe – insbesondere nach dem Verständnis des Bundesfinanzhofs von dem Begriff der Mehrabführung, der keinen tatsächlichen Vermögensübergang voraussetze – lediglich auf einer
neuen Bewertung bereits im Betriebsvermögen der Klägerinnen der Ausgangsverfahren
befindlicher Vermögensgegenstände, so dass insofern nicht von einer Vertrauensdisposition ausgegangen werden könne.

 Eine für die vororganschaftlichen Mehrabführungen relevante Vertrauensdisposition           58
sei auch nicht im Bestehen der Organschaft zu sehen. Im Verfahren 2 BvL 7/13 sei der
maßgebliche Ergebnisabführungsvertrag bereits am 11. Juli 1990 geschlossen worden.
Seit dem Veranlagungszeitraum 1995 seien vororganschaftliche Mehrabführungen nach
Abschnitt 59 Abs. 4 Sätze 3 und 4 KStR 1995 durch die Finanzverwaltung als Ausschüttungen berücksichtigt worden, für die auf der Ebene der Organgesellschaft grundsätzlich
die Ausschüttungsbelastung nach § 27 KStG a.F. herzustellen sei.

 Allein aus der fehlenden Kündigung des Ergebnisabführungsvertrags im Veranlagungszeitraum 2004 könne auch nicht auf eine erneute Vertrauensdisposition geschlossen werden. Es sei nicht ersichtlich, ob die fehlende Kündigung eine bewusste Entscheidung oder eine bloße Untätigkeit darstelle. Jedenfalls unterliege eine (Kündigungs-
)Entscheidung weder besonderen Formerfordernissen, noch sei sie hinsichtlich ihres
Zeitpunkts ohne Weiteres objektiv gesichert. Infolgedessen erwachse hieraus keine
Rechtsposition, die ihrerseits Rechtsbeständigkeit gegenüber einer Gesetzesänderung
einfordern könne.

 Daneben beziehe sich die Disposition, eine Organschaft einzugehen, inhaltlich nicht         60
auf die steuerfreie Vereinnahmung vororganschaftlich verursachter Mehrabführungen.
Vororganschaftliche Mehrabführungen seien Rechtspositionen, die zeitlich außerhalb
der Konzerneingliederung und damit außerhalb der Konzernstruktur begründet seien
und folglich außerhalb der Organschaft lägen. Ein Vertrauen auf eine steuerfreie Abfüh-


                                          16/45

rung derartiger Buchgewinne sei von der Disposition, eine Organschaft einzugehen,
nicht umfasst.

 (2) Schutzwürdiges Vertrauen ergebe sich auch nicht aus der Gewährleistungsfunktion         61
der Rechtsordnung.

  (a) Ein Vertrauen, vororganschaftlich verursachte Mehrabführungen steuerfrei an den        62
Organträger übertragen zu können, habe aus der Gesetzeslage, der Verwaltungspraxis
und der Rechtsprechung vor dem Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 nicht erwachsen können. Die in Abschnitt 59 Abs. 4 Satz 3 KStR 1995 festgelegte Rechtsauffassung, dass vororganschaftliche Mehrabführungen als Gewinnausschüttungen zu behandeln seien, habe seit 1995 ununterbrochen fortbestanden und sei bundeseinheitlich
angewandt worden. Daher habe eine klare und einheitliche Verwaltungspraxis vorgelegen. Auch Teile des Schrifttums hätten vororganschaftlich verursachte Mehrabführungen als „andere Ausschüttungen“ im Sinne des § 27 Abs. 3 Satz 2 KStG a.F. angesehen, für
die die Ausschüttungsbelastung herzustellen sei.

  Die Rechtsprechung zu diesem Thema sei uneinheitlich gewesen. So habe der Bundesfinanzhof mit Urteil vom 24. Juli 1996 (BFHE 181, 53) im Fall einer organschaftlichen
Minderabführung den Grundsatz der Einmalbesteuerung organschaftlicher Erträge formuliert und Korrekturen zugelassen, die nicht auf einen ausdrücklichen Gesetzesbefehl
gründeten. Es sei daher keinesfalls sicher absehbar gewesen, dass der Bundesfinanzhof
die Einordnung einer vororganschaftlichen Mehrabführung als Gewinnausschüttung
verwerfen werde. Die instanzgerichtliche Rechtsprechung zu vororganschaftlichen
Mehrabführungen sei „unbeständig“ gewesen.

 (b) Auch das Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 habe kein schutzwürdiges          64
Vertrauen begründen können. Zwar habe der Bundesfinanzhof in diesem Urteil den Begriff der Gewinnabführung im Sinne des § 14 KStG „allein nach Maßgabe des Zivilrechts“
ausgelegt und sei dadurch zu dem Ergebnis gekommen, dass vororganschaftliche Mehrabführungen keine Gewinnausschüttungen nach § 8 Abs. 3, § 27 KStG a.F., sondern Gewinnabführungen nach §§ 14 ff. KStG seien. Allein diese Entscheidung habe jedoch zu
keinem schutzwürdigen Vertrauen auf den Fortbestand der so ausgelegten Rechtslage
führen können.

  Es habe weder eine gefestigte noch eine langjährige Rechtsprechung bestanden. Das          65
Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 zähle erstmalig die vororganschaftlich verursachten Mehrabführungen zu den Gewinnabführungen. Diese geänderte Rechtsauffassung habe sich nicht in weiteren Folgeurteilen verfestigt. In Anbetracht der zeitnahen
Veränderung der Rechtslage durch Schaffung des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG)
könne auch nicht von einer Langjährigkeit der geänderten Rechtsprechung ausgegangen werden. Die erst viele Jahre nach der Einführung des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EUR-LUmsG) ergangenen Vorlagebeschlüsse, mit denen der Bundesfinanzhof an seiner
Rechtsprechung festgehalten habe, hätten nicht mehr vertrauensbildend wirken können.



                                          17/45

 (c) Vielmehr hätten die Steuerpflichtigen mit Blick auf Wirtschaftsjahre, die nach dem     66
31. Dezember 2003 endeten, mit einer Korrektur der Rechtslage rechnen müssen.

  Dies ergebe sich insbesondere aus der bewussten einstweiligen Nichtveröffentlichung       67
der Entscheidung des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 im Bundessteuerblatt. Die Finanzminister der Länder hätten das Bundesministerium der Finanzen im Rahmen der Finanzministerkonferenz am 4. Dezember 2003 gebeten, eine gesetzliche Regelung zur
Verwaltungsauffassung vorzubereiten und eine entsprechende Initiative auf den Weg
zu bringen. Nachdem eine rückwirkende gesetzliche Festschreibung der Verwaltungsauffassung ab dem Veranlagungszeitraum 1990 wegen der dadurch bewirkten echten
Rückwirkung verworfen worden sei, sei das Bundesministerium der Finanzen durch Beschluss der Finanzministerkonferenz vom 18. März 2004 gebeten worden, eine gesetzliche Regelung der Verwaltungsauffassung mit Wirkung vom 1. Januar 2004 auf den
Weg zu bringen. Wie diese Diskussionen im Rahmen der Finanzministerkonferenz sowie
die Erörterungen mit den obersten Finanzbehörden der Länder gezeigt hätten, sei frühzeitig deutlich geworden, dass die Finanzverwaltung auch nach dem Ergehen der Urteile vom 18. Dezember 2002 an ihrer Rechtsauffassung in Abschnitt 59 Abs. 4 Satz 3 KStR
1995 festhalten würde, dass den Entscheidungen über den Einzelfall hinaus nicht gefolgt werden solle und eine gesetzliche Klarstellung erforderlich sei. Diese Haltung sei
mangels gegenläufiger Schreiben des Bundesministeriums der Finanzen, mangels Veröffentlichung im Bundessteuerblatt und aufgrund entsprechender Gerichtsverfahren
auch „allgemein bekannt“ gewesen.

  Der Einwand des Bundesfinanzhofs, dass es der Balance im System der Gewaltenteilung und dem Rechtsstaatsprinzip widerstritte, wenn es die Finanzverwaltung durch die
Nichtveröffentlichung einer Entscheidung im Bundessteuerblatt in der Hand hätte, Vertrauen der Bürger in eine ständige Rechtsprechung a priori nicht entstehen zu lassen,
gehe fehl. Das Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 sei nicht in ständiger Rechtsprechung ergangen, vielmehr bringe es erstmals eine geänderte Rechtsauffassung
zum Ausdruck. Bei erneuter inhaltsgleicher Entscheidung erfolge in der Regel eine Veröffentlichung im Bundessteuerblatt, wodurch ein gegebenenfalls entgegenstehender
früherer Nichtanwendungserlass nach lex-posterior-Grundsätzen als überschrieben gelte. Eine Nichtveröffentlichung wirke damit grundsätzlich nicht disruptiv auf eine durch
ständige Rechtsprechung gefestigte Rechtslage ein, sondern prolongiere regelmäßig
lediglich die bisher geltende Rechtspraxis. Zudem sei eine von der höchstrichterlichen
Rechtsprechung abweichende Verwaltungspraxis zumindest ein Faktor, der nach der
Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts bei der Frage des Entstehens schutzwürdigen Vertrauens Berücksichtigung finde.

  Der Gesetzgeber sei auch zeitnah nach dem Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201,        69
221 tätig geworden. Den Gesetzesinitiativberechtigten sei eine angemessene Prüfungsfrist einzuräumen, ob und auf welche Weise sie eine Änderung der Rechtslage zu erreichen versuchten. Dies gelte umso stärker für Rechtsgebiete wie das Körperschaftsteuerrecht, die nicht nur den Bund, sondern auch die Länder beträfen, so dass auch genügend
Zeit zur Abstimmung zwischen Bund und Ländern erforderlich sei. Diese Abstimmungen


                                          18/45

seien vorliegend frühzeitig insbesondere im Rahmen der Finanzministerkonferenzen
vom 4. Dezember 2003 und 18. März 2004 erfolgt. Die Bundesregierung habe folglich
zeitnah mit den Vorbereitungen der Gesetzesänderung begonnen. Auch das Gesetzgebungsverfahren sei zügig abgeschlossen worden.

  (d) Im Übrigen mangele es an einem erkenn- und belegbar gesteigerten Grad der Abgeschlossenheit, dessen ein Geschäftsvorgang nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts bedürfe, um im Rahmen der Gewährleistungsfunktion der Rechtsordnung schutzwürdiges Vertrauen beanspruchen zu können. Ein erhöhter Grad an
Abgeschlossenheit liege erst zum Bilanzstichpunkt am Ende des Wirtschaftsjahres vor. Zu
diesem Zeitpunkt gälten vororganschaftliche Mehrabführungen nach § 14 Abs. 3 Satz 3
KStG als erfolgt.

  Soweit der Vorlagebeschluss einen erkenn- und belegbaren gesteigerten Grad der Abgeschlossenheit daraus folgere, dass für die Klägerinnen der Ausgangsverfahren zum
Zeitpunkt der Einbringung des Gesetzentwurfs in den Deutschen Bundestag keine zumutbare Möglichkeit mehr bestanden habe, die Wirkungen der körperschaftsteuerrechtlichen Organschaft und damit der Ausschüttungsfiktion zu verhindern, berücksichtige dies nicht, dass das Bundesverfassungsgericht in seinen Entscheidungen (BVerfGE
127, 31 <59>; 132, 302 <331 Rn. 71>) gerade auf die „Umsetzung“ beziehungsweise
den „Vollzug“ in Form der Auszahlung beziehungsweise des Zuflusses abstelle. Wenn
danach ein aktives Tun in Form eines Beschlusses oder einer Vereinbarung allein noch
keine Rechtsbeständigkeit gegenüber einer Gesetzesänderung vermitteln könne, müsse dies erst recht für das bloße Verstreichenlassen der Kündigungsmöglichkeit gelten.

  Ferner erscheine problematisch, dass der Bundesfinanzhof in seinem Vorlagebeschluss      72
im Verfahren 2 BvL 7/13 auf konkrete Klauseln des von der dortigen Klägerin geschlossenen Ergebnisabführungsvertrags abstelle. Auf diese Weise hätten Steuerpflichtige es
in der Hand, beispielsweise durch den vertraglichen Ausschluss einer Kündigung über
einen langen Zeitraum hinweg den Spielraum des Gesetzgebers einzuschränken und
damit die Hypostasierung des zum Vertragsabschluss geltenden Rechts zu erzwingen.

 Der Gesetzgeber habe generalisierend davon ausgehen dürfen, dass für die Steuerpflichtigen regelmäßig zumutbare Möglichkeiten bestanden hätten, durch die Beendigung der Organschaft die Entstehung von vororganschaftlichen Mehrabführungen zu
verhindern. Diesen typischen Fall habe der Gesetzgeber realitätsgerecht als Maßstab zugrunde legen dürfen. Zum einen habe eine Aufhebung des Vertrags (§ 296 AktG) auch
unterjährig durch eine nachträgliche Änderung des Geschäftsjahres erreicht werden
können. Jedenfalls sei eine außerordentliche Kündigung nach § 297 Abs. 1 Satz 1 AktG
möglich und zumutbar gewesen. Die herrschende Auffassung im Schrifttum gehe insoweit von einem wichtigen Grund im Sinne des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG aus. Im
aktienrechtlichen Schrifttum werde zudem angenommen, dass auch eine entsprechende ausdrückliche Vereinbarung, dass die Veränderung der steuerlichen Rahmenbedingungen einen wichtigen Grund im Sinne des § 297 Abs. 1 AktG darstelle, nahezu allgemein üblich geworden sei. Eine solche Beendigung hätte nach § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3



                                         19/45

Satz 3 KStG auf den Beginn des Wirtschaftsjahres zurückgewirkt. Soweit die Fünfjahresfrist des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG abgelaufen sei, stehe den Steuerpflichtigen
daneben auch die Möglichkeit offen, den Gewinnabführungsvertrag im Jahr 2005 für
das abgelaufene Kalenderjahr 2004 nicht mehr durchzuführen. Dies führe aufgrund der
Regelung des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 KStG auch zu einem „Pausieren“ der Organschaft,
weil in diesem Fall die Voraussetzungen der Organschaft nicht mehr erfüllt seien. Insofern hätten es die Steuerpflichtigen in der Hand, durch eine tatsächliche Nichtdurchführung des Vertrags die Organschaft „auszusetzen“.

 bb) Selbst wenn ein schutzwürdiges Vertrauen anzunehmen wäre, wäre die unechte              74
Rückwirkung verfassungsgemäß. Die damit verfolgten Zwecke seien gewichtige Allgemeinwohlbelange, gegenüber denen bei der im Rahmen der Verhältnismäßigkeitsprüfung anzustellenden Gesamtabwägung das enttäuschte Vertrauen aufgrund des Gewichts und der Dringlichkeit der die Rechtsänderung rechtfertigenden Gründe
zurückstehen müsse.

 (1) Die Bundesregierung habe es als normatives Defizit und im System des Körperschaftsteuergesetzes widersprüchlich angesehen, wenn auf der einen Seite Ausschüttungen grundsätzlich zu belasten gewesen seien, auf der anderen Seite aber die Ausschüttung vororganschaftlich entstandener stiller Reserven vollständig steuerbefreit
gewesen wäre. Der Grundsatz, dass Gewinne nur steuerbelastet ausgeschüttet werden
könnten, ziehe sich durch das Körperschaftsteuergesetz.

 Während der Geltung des Anrechnungsverfahrens hätten vororganschaftliche Mehrabführungen lediglich zu einer Verschiebung von Eigenkapital von der Organgesellschaft
an den Organträger geführt. Handele es sich bei dem Organträger nicht um eine Kapitalgesellschaft, würde dies – systemwidrig – eine faktische Steuerbefreiung auf allen Ebenen mit sich bringen. Diese Systemwidrigkeit werde durch die Annahme einer fiktiven
Gewinnausschüttung korrigiert. Auch während der Geltung des Halb- beziehungsweise
Teileinkünfteverfahrens ergäben sich Verwerfungen aus der vollständigen Steuerverschonung derartiger Mehrabführungen. Sachliche Gründe, warum die Organschaft zu einer solchen Systemwidrigkeit führen solle, seien nicht ersichtlich.

 Die Einführung des § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) diene damit auch der       77
Wiederherstellung rechtlicher und tatsächlicher Belastungsgleichheit. Nicht zuletzt aufgrund des in unmittelbarer zeitlicher Nähe zum Gesetzgebungsverfahren verkündeten
Urteils des Bundesverfassungsgerichts in BVerfGE 110, 94 habe der Bundesregierung die
Notwendigkeit der Herstellung rechtlicher und tatsächlicher Belastungsgleichheit klar
vor Augen gestanden.

 Schließlich habe die Neuregelung dem Ausgleich unerwarteter Mindereinnahmen in              78
Höhe von jährlich circa 900 Millionen Euro gedient, die sich aus einer Anwendung der
Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs ergeben hätten. Das Interesse des Staates, durch
die Änderung von Steuergesetzen unerwartete Mindereinnahmen auszugleichen, sei
ein wichtiger Gemeinwohlbelang.



                                          20/45

 (2) Zur Erreichung der vorgenannten Ziele kämen keine milderen, aber gleich geeigneten Regelungen als Alternativen in Betracht. Selbst bei Annahme eines schutzwürdigen Vertrauens bleibe bei einer Gesamtabwägung die Grenze der Zumutbarkeit gewahrt. Dem enttäuschten Vertrauen der Steuerpflichtigen komme dabei nur geringes
Gewicht zu, da es hauptsächlich auf einer neuen höchstrichterlichen Rechtsprechung
beruhe, der eine langjährige Verwaltungspraxis gegenübergestanden habe. In dieser
Situation sei es zumindest naheliegend, dass der Gesetzgeber Änderungen an der
Rechtslage vornehme. Diesem (angenommenen) Vertrauen habe das erhebliche und
gewichtige Interesse gegenübergestanden, eine systemgerechte, in sich konsistente
Rechtslage und -praxis herzustellen. Nur auf diese Weise habe der Gesetzgeber die
rechtliche und tatsächliche Belastungsgleichheit wiederherstellen können, die zuvor
durch Abschnitt 59 Abs. 4 Satz 3 KStR 1995 gewährleistet gewesen sei. Schließlich sei
auch das Interesse an der Vermeidung der erheblichen Mindereinnahmen dringlich gewesen.

  c) Zum Verfahren 2 BvL 18/14 hat das Bundesministerium der Finanzen ergänzend ausgeführt, dass ein Vertrauen sich auch nicht durch den Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags „im Vorgriff“ auf die Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs ergeben könne. Der Ausgang des Revisionsverfahrens I R 51/01 sei für den Steuerpflichtigen wie
auch für die Finanzverwaltung nicht absehbar gewesen. Das Institut der vororganschaftlichen Mehrabführung sei in der Literatur kontrovers diskutiert worden, auch die erstinstanzliche Rechtsprechung sei uneinheitlich gewesen. Zudem habe eine klare und einheitliche entgegenstehende Verwaltungspraxis vorgelegen.

  Mit Blick auf die Veranlagungszeiträume nach 2004 habe ferner nach dem endgültigen       81
Gesetzesbeschluss des Bundestages erst recht kein schutzwürdiges Vertrauen bestehen
können. Auch ein „Fortwirken“ eines bisherigen Vertrauens könne nicht angenommen
werden. Insoweit müsse sich der Einzelne selbst bei einer für ihn „bestmöglichen Lösung“ eine Neuregelung entgegenhalten lassen, wenn sie – wie hier – endgültig verbindlich geworden sei und er sich über ihren Inhalt genau habe unterrichten können.
Aus dem vorprozessualen Verhalten der Klägerin des Ausgangsverfahrens lasse sich zumindest ein erhebliches Misstrauen in Bezug auf den Bestand der Rechtslage in der Auslegung des Bundesfinanzhofs folgern.

 2. Die Bayerische Staatsregierung hält die Vorlagen für unbegründet. Der Gesetzgeber      82
sei weder durch eine Vertrauensposition des Steuerpflichtigen noch durch das grundsätzliche Rückwirkungsverbot an der getroffenen Regelung gehindert gewesen. Mehrabführungen stellten erst nach Ablauf des Wirtschaftsjahres, für das sie geleistet würden, einen abgeschlossenen schutzwürdigen Geschäftsvorfall dar. Infolge der Regelung
des § 14 Abs. 3 Satz 3 KStG unterlägen sie den am Ende und nicht zu Beginn des Wirtschaftsjahres der Organgesellschaft geltenden gesetzlichen Regelungen.

 3. Der Präsident des Bundesfinanzhofs hat eine Mitteilung des I. Senats übersandt,        83
nach der dieser Entscheidungen im Zusammenhang mit Mehrabführungen nur zu einer
von den Vorlageverfahren abweichenden materiell-rechtlichen Rechtslage oder zu



                                         21/45

Mehrabführungen mit Ursache in organschaftlicher Zeit getroffen habe. Die Auffassung
des Senats zur Verfassungsmäßigkeit des § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) ergebe sich aus den beiden Vorlagebeschlüssen.

 4. Nach Auffassung der Bundesrechtsanwaltskammer und der Bundessteuerberaterkammer liegt in beiden Verfahren eine unzulässige unechte Rückwirkung vor.

 Nach Ansicht der Bundessteuerberaterkammer überwiegt das Vertrauen der Steuerpflichtigen in den Bestand der durch das Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221
höchstrichterlich geklärten Rechtslage das Änderungsinteresse des Gesetzgebers, soweit und solange die betroffenen Organgesellschaften keine zumutbaren Möglichkeiten gehabt hätten, die Ergebnisabführungsverträge mit Wirkung für die Streitjahre zu
kündigen. Innerhalb der fünfjährigen Mindestlaufzeit (§ 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1
KStG) sei weder eine ordentliche noch eine außerordentliche Kündigung zumutbar gewesen.

 Die Bundesrechtsanwaltskammer weist hinsichtlich der Zumutbarkeit einer außerordentlichen Kündigung darauf hin, dass der Gewinnabführungsvertrag als nachhaltiger
schuldrechtlicher Organismus zu begreifen sei, der Ergebnis einer umfassenden zivilrechtlichen Abwägung und Interessenklärung sei. Das langjährige Bestehen eines solchen Dauerschuldverhältnisses genieße als Ausfluss der auch grundrechtlich geschützten Privat- und Vertragsautonomie und der Freiheit der wirtschaftlichen Betätigung
verfassungsrechtlichen Schutz.

 Ob der Umstand, dass durch das Richtlinien-Umsetzungsgesetz (auch) unionsrechtliche        87
Richtlinien ins nationale Recht umgesetzt worden seien, ein öffentliches Interesse begründe, das den Vertrauensschutz in der Gesamtabwägung verdränge, könne offenbleiben. Denn eine (zwingende) Rückwirkungsanordnung sei vorliegend nicht erforderlich
gewesen, da es mildere Mittel gegeben hätte. Der Gesetzgeber hätte bei den vororganschaftlichen Mehr- und Minderabführungen etwa statt auf das Geschäftsjahr auf eine
thesaurierende Anwachsung oder Ausschüttungshemmnisse abstellen oder aber eine
Möglichkeit schaffen können, wonach das betreffende Unternehmen optieren könnte.

 5. Nach Auffassung des Instituts der Wirtschaftsprüfer liegt nur für das Streitjahr 2004   88
eine unzulässige Rückwirkung vor. Ab dem 18. Dezember 2002 habe die Rechtspraxis
die Frage, ob vororganschaftliche Mehrabführungen als Gewinnabführungen oder -ausschüttungen zu behandeln seien, als geklärt ansehen dürfen. Das hierdurch begründete
Vertrauen habe sich in der Folgezeit verfestigt, da der Gesetzgeber nicht unverzüglich
reagiert habe. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens 2 BvL 7/13 habe hierauf erkennbar
durch Beibehaltung des Gewinnabführungsvertrags disponiert. Eine besondere Eilbedürftigkeit für eine rückwirkende Anwendung der Neuregelung sei weder in der Gesetzesbegründung dargelegt noch erkennbar. Im Übrigen sei eine unechte Rückwirkung
nicht zumutbar, da für Steuerpflichtige mit Wirkung für 2004 keine zumutbare Möglichkeit bestanden habe, sich von der Organschaft zu lösen.

 Für die Streitjahre 2005 und 2006 liege dagegen keine Rückwirkung vor. Indes sei § 34      89



                                          22/45

Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) mit Art. 3
Abs. 1 GG unvereinbar. Mit einer Anwendungsregelung, die nicht danach differenziere,
ob die fünfjährige Mindestlaufzeit (§ 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG) abgelaufen sei,
stelle der Gesetzgeber Organgesellschaften innerhalb der Bindungsfrist schlechter als
solche außerhalb der Bindungsfrist, da ersteren die Dispositionsmöglichkeit einer ordentlichen Beendigung des Ergebnisabführungsvertrags nicht zur Verfügung stehe. Für
die so entstehende Ungleichbehandlung sei kein Rechtfertigungsgrund ersichtlich.

 6. Der Deutsche Anwaltverein bezweifelt, ob in den beiden vorliegenden Verfahren eine unzulässige Rückwirkung vorliegt. Die Qualifikation der vororganschaftlichen Mehrabführung sei zunächst nicht gesetzlich geregelt gewesen. Die Finanzverwaltung sei mit
der herrschenden Meinung davon ausgegangen, dass die vororganschaftlichen Mehrabführungen nicht über den Ergebnisabführungsvertrag abgeführt, sondern ausgeschüttet
würden. In beiden Verfahren sei in Kenntnis dieser Lage ein Ergebnisabführungsvertrag
abgeschlossen worden, wobei man in Kauf genommen habe, dass vororganschaftliche
Mehrabführungen als Ausschüttungen qualifiziert würden. Dann sei „unverhofft“ die
Entscheidung des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002 gekommen, in der dieser
die Qualifikation als Abführung vorgenommen habe. Der Gesetzgeber habe danach die
Rechtslage wiederhergestellt, die aus Sicht der Finanzverwaltung schon immer bestanden habe. Selbst wenn die gesetzliche Regelung nicht die bisherige Rechtslage rückwirkend „klarstelle“, sondern die vom Bundesfinanzhof nun erstmals richtig erkannte
Rechtslage rückwirkend ändere, müsse die Frage gestellt werden, welches Vertrauen
der Klägerinnen in den beiden Ausgangsverfahren schutzwürdig gewesen sein solle.
Beim Vertragsschluss hätten sie nicht darauf vertrauen können, dass irgendwann einmal
der Bundesfinanzhof im Sinne einer Abführung entscheiden werde.

                                           B.
  Die Vorlagen sind zulässig. Ihre Begründung wird den sich aus Art. 100 Abs. 1 GG und      91
§ 80 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG ergebenden Anforderungen (vgl. BVerfGE 141, 1 <10 f. Rn. 22
f.> m.w.N.) gerecht.

 Der Bundesfinanzhof hat den Regelungsinhalt sowie die Entscheidungserheblichkeit           92
der zur Überprüfung vorgelegten Normen unter Berücksichtigung ihrer Entstehungsgeschichte dargelegt und seine Auffassung von ihrer Verfassungswidrigkeit in Auseinandersetzung mit der verfassungsgerichtlichen Rechtsprechung nachvollziehbar begründet. Er leitet aus den von dem Bundesverfassungsgericht entwickelten Grundsätzen zur
Gewährleistungsfunktion der Rechtsordnung (BVerfGE 127, 31 <57 ff.>; 132, 302
<323 ff. Rn. 52 ff.>) in vertretbarer Weise ein berechtigtes Vertrauen der Organgesellschaften in den Fortbestand der Rechtslage zu den vororganschaftlichen Mehrabführungen her.

 Dem steht nicht entgegen, dass der Bundesfinanzhof sich nicht ausdrücklich mit den         93
Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts zum Fremdrentengesetz (BVerfGE 126,
369 <395 f.>) und zum Dienstrechtsneuordnungsgesetz (BVerfGE 131, 20 <42 ff.>) auseinandergesetzt hat, nach denen schutzwürdiges Vertrauen in eine bestimmte Rechtsla-


                                          23/45

ge aufgrund höchstrichterlicher Entscheidungen in der Regel nur bei Hinzutreten weiterer Umstände, insbesondere einer gefestigten und langjährigen Rechtsprechung entstehen kann. Der Bundesfinanzhof hat darauf verwiesen, dass mit seiner Entscheidung
in BFHE 201, 221 die geltende Rechtslage geklärt gewesen und dies auch von der Finanzverwaltung so gesehen worden sei, weil das Bundesministerium der Finanzen mit
Schreiben vom 22. Dezember 2004 (- IV B 7-S 2770-9/04 -, BStBl I 2005 S. 65, unter I.)
das Urteil in allen noch offenen Fällen für Wirtschaftsjahre, die vor dem 1. Januar 2004
endeten, für anwendbar erklärt habe. Diese Einschätzung wird dadurch bestätigt, dass
in der Folgezeit – soweit ersichtlich – weder von den Finanzgerichten noch seitens des
Schrifttums (s. Rn. 17) nennenswerte Kritik an der Entscheidung des Bundesfinanzhofs
geäußert worden ist. Dadurch unterscheidet sich der vorliegende Fall wesentlich von
den Fällen, die den vorgenannten Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts zugrunde lagen.

 Soweit sich die Vorlage im Verfahren 2 BvL 18/14 auf die Anwendbarkeit von § 14             94
Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) in den Veranlagungszeiträumen 2005 und 2006
erstreckt, geht der Bundesfinanzhof unausgesprochen davon aus, dass die Anwendungsregel des § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) auch für diese Veranlagungszeiträume lex specialis zu der allgemeinen Regelung des § 34 Abs. 1 KStG (i.d.F. des EUR-LUmsG) ist, nach der das Körperschaftsteuergesetz in der Fassung des Richtlinien-Umsetzungsgesetzes erstmals für den Veranlagungszeitraum 2005 anzuwenden ist.
Diese Annahme ist mindestens vertretbar und für die Beurteilung der Entscheidungserheblichkeit der Vorlagefrage daher maßgebend (vgl. BVerfGE 141, 1 <11> m.w.N.).

                                            C.
 § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG)      95
verstößt teilweise gegen den verfassungsrechtlichen Grundsatz des Vertrauensschutzes
(Art. 20 Abs. 3 i.V.m. Art. 2 Abs. 1 GG).

                                            I.
 Das Grundgesetz normiert ein ausdrückliches Rückwirkungsverbot nur für das Strafrecht (Art. 103 Abs. 2 GG). Außerhalb des Strafrechts beruht das grundsätzliche Verbot
rückwirkender belastender Gesetze auf den grundrechtlich geschützten Interessen der
Betroffenen sowie den Prinzipien der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes
(Art. 20 Abs. 3 i.V.m. Art. 2 Abs. 1 GG). Das Rechtsstaatsprinzip in seiner Ausprägung als
Rückwirkungsverbot schützt das Vertrauen in die Verlässlichkeit und Berechenbarkeit
der unter der Geltung des Grundgesetzes geschaffenen Rechtsordnung und der auf ihrer
Grundlage erworbenen Rechte. Wenn der Gesetzgeber die Rechtsfolge eines der Vergangenheit zugehörigen Verhaltens nachträglich belastend ändert, bedarf dies einer
besonderen Rechtfertigung vor dem Rechtsstaatsprinzip und den Grundrechten des
Grundgesetzes, unter deren Schutz Sachverhalte „ins Werk gesetzt“ worden sind. Es würde den Einzelnen in seiner Freiheit erheblich gefährden, dürfte die öffentliche Gewalt
an sein Verhalten oder an ihn betreffende Umstände ohne Weiteres im Nachhinein be-



                                          24/45

lastendere Rechtsfolgen knüpfen, als sie zum Zeitpunkt seines rechtserheblichen Verhaltens galten (stRspr; vgl. BVerfGE 127, 1 <16>; 131, 20 <38 f.>; 148, 217 <255 Rn. 134>;
157, 177 <200 f. Rn. 51> – Vorausgezahlte Erbbauzinsen, jeweils m.w.N.). Allgemeiner
Vertrauensschutz ist damit nicht nur objektivrechtlich durch das Rechtsstaatsprinzip garantiert, sondern zugleich eine Dimension der subjektivrechtlichen Grundrechtsverbürgung. Die Grundrechte wie auch das Rechtsstaatsprinzip garantieren im Zusammenwirken die Verlässlichkeit der Rechtsordnung als wesentliche Voraussetzung für die Selbstbestimmung über den eigenen Lebensentwurf und damit als eine Grundbedingung
freiheitlicher Verfassungen (BVerfGE 132, 302 <317 Rn. 41>; 155, 238 <287 f. Rn. 122>
– WindseeG; 157, 177 <200 f. Rn. 51>).

 1. Das Bundesverfassungsgericht unterscheidet bei rückwirkenden Gesetzen in ständiger Rechtsprechung zwischen Gesetzen mit „echter“ und solchen mit „unechter“ Rückwirkung.

 a) Eine Rechtsnorm entfaltet echte Rückwirkung, wenn ihre Rechtsfolge mit belastender Wirkung schon für vor dem Zeitpunkt ihrer Verkündung bereits abgeschlossene Tatbestände gelten soll („Rückbewirkung von Rechtsfolgen“). Das ist verfassungsrechtlich
grundsätzlich unzulässig (stRspr; vgl. BVerfGE 127, 1 <16 f.>; 131, 20 <39>; 148, 217
<255 Rn. 135>; 156, 354 <405 Rn. 140> – Vermögensabschöpfung; 157, 177 <201
Rn. 52>, jeweils m.w.N.). Bei einer echten Rückwirkung hat der Vertrauensschutz regelmäßig Vorrang, weil der in der Vergangenheit liegende Sachverhalt mit dem Eintritt der
Rechtsfolge kraft gesetzlicher Anordnung einen Grad der Abgeschlossenheit erreicht
hat, über den sich der Gesetzgeber vorbehaltlich besonders schwerwiegender Gründe
nicht mehr hinwegsetzen darf (vgl. BVerfGE 127, 1 <19>; 156, 354 <406 Rn. 142>).

  b) Soweit belastende Rechtsfolgen einer Norm erst nach ihrer Verkündung eintreten,        99
tatbestandlich aber von einem bereits ins Werk gesetzten Sachverhalt ausgelöst werden
(„tatbestandliche Rückanknüpfung“), liegt eine unechte Rückwirkung vor. Eine solche
Rückwirkung ist nicht grundsätzlich unzulässig (aa). Es muss jedoch der Grundsatz der
Verhältnismäßigkeit gewahrt sein; die Interessen der Allgemeinheit, die mit der Regelung verfolgt werden, und das Vertrauen des Einzelnen auf die Fortgeltung der Rechtslage sind abzuwägen (bb). Im Rahmen dieser Abwägung hängt das Gewicht des enttäuschten Vertrauens von dem Maß seiner Schutzwürdigkeit und Schutzbedürftigkeit ab
(cc).

 aa) Eine unechte Rückwirkung ist nicht grundsätzlich unzulässig (stRspr; vgl. BVerfGE     100
127, 1 <17>; 131, 20 <39>; 148, 217 <255 Rn. 136>; 157, 177 <201 Rn. 53>, jeweils
m.w.N.). Denn die Gewährung vollständigen Schutzes zugunsten des Fortbestehens der
bisherigen Rechtslage würde den dem Gemeinwohl verpflichteten Gesetzgeber in
wichtigen Bereichen lähmen und den Konflikt zwischen der Verlässlichkeit der Rechtsordnung und der Notwendigkeit ihrer Änderung im Hinblick auf einen Wandel der Lebensverhältnisse in nicht mehr vertretbarer Weise zulasten der Anpassungsfähigkeit der
Rechtsordnung lösen (BVerfGE 127, 1 <17>; 131, 20 <39>; 132, 302 <319 Rn. 45>; 157,
177 <201 Rn. 53>). Der verfassungsrechtliche Vertrauensschutz geht insbesondere nicht



                                         25/45

so weit, die Bürgerinnen und Bürger vor jeder Enttäuschung zu bewahren.

  bb) Der Gesetzgeber muss aber, soweit er für künftige Rechtsfolgen an bereits ins Werk   101
gesetzte Sachverhalte anknüpft, dem verfassungsrechtlich gebotenen Vertrauensschutz
in hinreichendem Maß Rechnung tragen. Die Interessen der Allgemeinheit, die mit der
Regelung verfolgt werden, und das Vertrauen des Einzelnen auf die Fortgeltung der
Rechtslage sind abzuwägen (vgl. BVerfGE 127, 1 <17 f.>; 131, 20 <40>; 148, 217 <255
Rn. 136>; 157, 177 <202 Rn. 54>). Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit muss gewahrt
sein. Eine unechte Rückwirkung ist mit den Grundsätzen grundrechtlichen und rechtsstaatlichen Vertrauensschutzes daher nur vereinbar, wenn sie zur Förderung des Gesetzeszwecks geeignet und erforderlich ist und wenn bei einer Gesamtabwägung zwischen dem Gewicht des enttäuschten Vertrauens und dem Gewicht und der Dringlichkeit
der die Rechtsänderung rechtfertigenden Gründe die Grenze der Zumutbarkeit gewahrt
bleibt (BVerfGE 127, 1 <18>; 131, 20 <40>; 157, 177 <202 Rn. 54>).

 cc) Im Rahmen dieser Abwägung hängt das Gewicht des enttäuschten Vertrauens von           102
dem Maß seiner Schutzwürdigkeit und Schutzbedürftigkeit ab.

  (1) Soweit nicht besondere Momente der Schutzwürdigkeit hinzutreten, genießt die         103
bloß allgemeine Erwartung, das geltende Recht werde zukünftig unverändert fortbestehen, keinen besonderen verfassungsrechtlichen Schutz (BVerfGE 127, 1 <17>; 131, 20
<39 f.>; 132, 302 <319 Rn. 45>; 148, 217 <256 Rn. 138>; 157, 177 <201 Rn. 53>).

 (2) Das Vertrauen in den Fortbestand des geltenden Rechts ist zudem nur in dem Maße       104
schutzwürdig, in dem dieses eine geeignete Vertrauensgrundlage bildet (vgl. BVerfGE
126, 369 <393 f.>). Es ist umso weniger schutzwürdig, je weniger eindeutig das geltende Recht ist (vgl. BVerfGE 131, 20 <41>).

 (a) Generell ungeeignet, ein Vertrauen auf ihr Fortbestehen zu begründen und darauf       105
gegründete Entscheidungen herbeizuführen, ist eine Rechtslage, die so unklar und verworren ist, dass eine Klärung erwartet werden muss (vgl. BVerfGE 13, 261 <272>; 18,
429 <439>; 30, 367 <388>; 50, 177 <193 f.>; 88, 384 <404>; 122, 374 <394>; 126, 369
<393 f.>; 131, 20 <41>; 135, 1 <22 Rn. 62>; 156, 354 <407 Rn. 143>), oder die in einem
Maße systemwidrig und unbillig ist, dass ernsthafte Zweifel an ihrer Verfassungsmäßigkeit bestehen (vgl. BVerfGE 13, 215 <224>; 30, 367 <388>; 135, 1 <22 Rn. 62>; 156, 354
<407 Rn. 143>). In diesen Fällen ist abweichend von dem oben (Rn. 98) dargestellten
Grundsatz sogar eine Gesetzesänderung mit echter Rückwirkung zulässig.

 (b) Bei einer unechten Rückwirkung kann die Schutzwürdigkeit des Vertrauens in das        106
geltende Recht schon dann gemindert sein, wenn eine Regelung zwar nicht im vorgenannten Sinne unklar und verworren, aber jedenfalls auslegungsbedürftig ist (vgl. zu
dieser Differenzierung BVerfGE 135, 1 <23 Rn. 64>) und bei methodengerechter Auslegung verschiedene, in Wissenschaft oder Praxis vertretene Ergebnisse in Betracht kommen. Die Befugnis zur verbindlichen Auslegung des Rechts ist der rechtsprechenden Gewalt, insbesondere den obersten Gerichten vorbehalten (vgl. BVerfGE 111, 54 <107>;
126, 369 <392>; 135, 1 <24 Rn. 67>). Solange eine Klärung des Inhalts einer ausle-



                                         26/45

gungsbedürftigen Norm durch die Rechtsprechung nicht erfolgt ist, kann der Einzelne
bei Ausübung seiner Freiheitsgrundrechte nicht ohne Weiteres darauf vertrauen, dass
sich gerade die für ihn günstige Auslegung in der (höchstrichterlichen) Rechtsprechung
als die „richtige“ erweisen und Bestand haben wird.

 Dem steht nicht entgegen, dass es dem Gesetzgeber aus Gründen des Vertrauensschutzes grundsätzlich untersagt ist, den Inhalt einer auslegungsbedürftigen Norm im Wege
eines Gesetzes mit echter Rückwirkung auf einen bestimmten Inhalt zu verengen (vgl.
BVerfGE 135, 1 <16 ff. Rn. 49 ff.>). Damit ist nicht entschieden, ob der Einzelne einen
Rechtsstandpunkt zur alten Rechtslage zu Recht eingenommen hat (vgl. BVerfGE 135, 1
<19 Rn. 55>). Ebenso wenig steht damit fest, inwieweit der Einzelne für ein auf seinen
Rechtsstandpunkt zur alten Rechtslage ausgerichtetes Handeln Vertrauensschutz bei einer entsprechenden Rechtsänderung mit unechter Rückwirkung in Anspruch nehmen
kann.

  Selbst wenn die Rechtsauffassung des Einzelnen im weiteren Verlauf von der (höchstrichterlichen) Rechtsprechung bestätigt wird, ist die Schutzwürdigkeit und die Schutzbedürftigkeit seines Vertrauens gemindert, wenn er eine Disposition auf der Grundlage der
bestehenden Ungewissheit hinsichtlich des Inhalts der dafür maßgeblichen Norm trifft.
Er muss diese Ungewissheit in seine Entscheidung einbeziehen und kann sich gegebenenfalls durch geeignete Vorkehrungen darauf einstellen. Die Verlässlichkeit der
Rechtsordnung als Voraussetzung dafür, dass der Einzelne mit Blick auf vorhersehbare
Rechtsfolgen selbstbestimmt handeln kann, verlangt nicht die uneingeschränkte Sicherung der Chance einer für die Betreffenden günstigen Rechtsprechung.

 (c) Soweit im Zeitpunkt der Disposition bereits Rechtsprechung vorliegt, hat das Bundesverfassungsgericht stets betont, dass Urteile über den entschiedenen Einzelfall hinaus nur als richtungweisendes Präjudiz für künftige Fälle wirken. Auch höchstrichterliche
Rechtsprechung erzeugt keine dem Gesetzesrecht gleichkommende Rechtsbindung
(BVerfGE 84, 212 <227>; 122, 248 <277>; 131, 20 <42>). Weder sind die unteren Gerichte oder die Verwaltungsbehörden an die höchstrichterliche Rechtsprechung gebunden,
noch sind es die obersten Gerichte selbst (vgl. BVerfGE 78, 123 <126>; 87, 273 <278>;
131, 20 <42>). Schutzwürdiges Vertrauen in eine bestimmte Rechtslage aufgrund
höchstrichterlicher Entscheidungen kann daher nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts (vgl. BVerfGE 72, 302 <326>; 122, 248 <278>; 123, 111 <129 f.>;
126, 369 <395>; 131, 20 <42>; 157, 177 <209 f. Rn. 72>) in der Regel nur bei Hinzutreten weiterer Umstände, insbesondere bei einer gefestigten und langjährigen Rechtsprechung, entstehen. Im Einzelfall kann auch eine systematisch konsequente Fortführung
einer langjährigen und gefestigten Rechtsprechungslinie im Hinblick auf eine bislang
nur noch nicht ausdrücklich entschiedene einzelne Rechtsfrage genügen (vgl. BVerfGE
157, 177 <210 ff. Rn. 74 ff.>).

 (3) Schutzwürdigkeit und Schutzbedürftigkeit des Vertrauens in die geltende Rechtslage werden, auch soweit diese eindeutig ist, herabgesetzt oder sogar zerstört, wenn sich
eine Änderung der Rechtslage konkret abzeichnet und der Einzelne deshalb bei der Aus-



                                          27/45

übung seiner grundrechtlich geschützten Handlungsfreiheit die mögliche Änderung berücksichtigen kann.

  Mit der Einbringung eines Gesetzentwurfs in den Bundestag durch ein initiativberechtigtes Organ gemäß Art. 76 Abs. 1 GG (vgl. BVerfGE 127, 31 <50>; 132, 302 <324
Rn. 55 f.>; 143, 246 <385 Rn. 377>; 145, 20 <98 Rn. 199>; 148, 217 <260 Rn. 151>; 157,
177 <206 Rn. 66>) und schon vorher im Fall der Zuleitung eines Gesetzentwurfs durch
die Bundesregierung an den Bundesrat gemäß Art. 76 Abs. 2 Satz 1 GG (vgl. BVerfGE 148,
217 <261 f. Rn. 152>) wird die Schutzwürdigkeit und Schutzbedürftigkeit des Vertrauens
in den Fortbestand der gegenwärtigen Rechtslage regelmäßig verringert. In diesem
Zeitpunkt werden geplante Gesetzesänderungen öffentlich und sind mögliche zukünftige Gesetzesänderungen in konkreten Umrissen allgemein vorhersehbar. Deshalb kann
der Einzelne nicht mehr uneingeschränkt darauf vertrauen, das gegenwärtig geltende
Recht werde auch in Zukunft unverändert fortbestehen, sondern muss sich bei seinen
Dispositionen auf die möglichen zukünftigen Änderungen einstellen, soweit er dafür
Vorsorge treffen kann (vgl. BVerfGE 127, 31 <50>; 132, 302 <324 Rn. 56>; 145, 20 <98
Rn. 199>; 148, 217 <260 f. Rn. 151 f.>).

  Ab dem endgültigen Beschluss des Deutschen Bundestages über einen Gesetzentwurf          112
ist die Schutzwürdigkeit und Schutzbedürftigkeit des Vertrauens in den Fortbestand der
gegenwärtigen Rechtslage zerstört. Von diesem Zeitpunkt an müssen die Betroffenen
mit der Verkündung und dem Inkrafttreten der Neuregelung rechnen, weshalb es ihnen
spätestens jetzt zuzumuten ist, ihr Verhalten auf die beschlossene Gesetzeslage einzurichten (BVerfGE 127, 31 <58>; 132, 302 <324 Rn. 57>, jeweils m.w.N.).

  (4) Demgegenüber mindert ein rein internes Verwaltungshandeln zur Prüfung der            113
Notwendigkeit einer Neuregelung schutzwürdiges Vertrauen in den Fortbestand der gegenwärtigen Rechtslage regelmäßig nicht, solange keine Beteiligung der zur Gesetzesinitiative Berechtigten erfolgt, weil es für die Betroffenen nicht ohne Weiteres erkennbar ist (vgl. BVerfGE 157, 177 <214 f. Rn. 83 f.>).

  2. Im Steuerrecht liegt eine echte Rückwirkung (Rückbewirkung von Rechtsfolgen) nur      114
vor, wenn der Gesetzgeber eine bereits entstandene Steuerschuld nachträglich abändert (vgl. BVerfGE 127, 1 <18> m.w.N.; 148, 217 <255 f. Rn. 137>; 157, 177 <202
Rn. 55>). Für den Bereich des Einkommensteuerrechts bedeutet dies, dass die Änderung
von Normen mit Wirkung für den laufenden Veranlagungszeitraum grundsätzlich der
Kategorie der unechten Rückwirkung zuzuordnen ist. Denn nach § 36 Abs. 1 EStG entsteht die Einkommensteuer erst mit dem Ablauf des Veranlagungszeitraums, das heißt
nach § 25 Abs. 1 EStG des Kalenderjahres (vgl. BVerfGE 127, 1 <18> m.w.N.; 148, 217
<255 f. Rn. 137>; 157, 177 <202 Rn. 55>). Dasselbe gilt für Veranlagungen zur Körperschaftsteuer (BVerfGE 135, 1 <14 Rn. 39>).

 Auch wenn in diesen Fällen der Vertrauensschutz – anders als bei der echten Rückwirkung – nicht regelmäßig Vorrang hat (vgl. BVerfGE 127, 1 <19>; 127, 61 <77>; 157, 177
<202 f. Rn. 56>), bedürfen die belastenden Wirkungen einer Enttäuschung schutzwürdigen Vertrauens im laufenden Veranlagungszeitraum stets einer hinreichenden Begrün-


                                         28/45

dung nach den Maßstäben der Verhältnismäßigkeit. Der Normadressat muss eine Enttäuschung seines Vertrauens in die alte Rechtslage nur hinnehmen, soweit dies aufgrund besonderer, gerade die Rückanknüpfung rechtfertigender öffentlicher Interessen
unter Wahrung der Verhältnismäßigkeit gerechtfertigt ist (vgl. BVerfGE 127, 1 <20>;
127, 31 <48 f.>; 132, 302 <319 f. Rn. 45 f.>; 148, 217 <256 f. Rn. 139>; 157, 177 <202 f.
Rn. 56>). Wäre dies anders, so fehlte den Normen des Einkommen- und Körperschaftsteuerrechts als Rahmenbedingung wirtschaftlichen Handelns ein Mindestmaß an
grundrechtlich und rechtsstaatlich gebotener Verlässlichkeit (vgl. BVerfGE 127, 1 <20>;
127, 31 <49>; 157, 177 <202 f. Rn. 56>).

  a) Soweit eine Rechtsänderung mit unechter Rückwirkung für zukünftige Veranlagungszeiträume in Rede steht, ist für das Maß der Schutzwürdigkeit eines Vertrauens auf
das alte Recht zu berücksichtigen, dass der Gesetzgeber im Einkommensteuerrecht und
entsprechend im Körperschaftsteuerrecht (§ 7 Abs. 3 Satz 1 KStG) Rechtsänderungen
– dem Periodizitätsprinzip entsprechend – typischerweise veranlagungszeitraumbezogen vornimmt (vgl. BVerfGE 127, 31 <53>; 157, 177 <208 Rn. 69>) und der Steuerpflichtige dies in Rechnung stellen muss. Die Schutzwürdigkeit seines Vertrauens ist insoweit
regelmäßig gemindert. Bei Dispositionen, deren Vollzug nicht mehr im laufenden Veranlagungszeitraum erfolgt oder wie etwa bei Dauerschuldverhältnissen mehr als einen
Veranlagungszeitraum umfasst, ist der Steuerpflichtige grundsätzlich gehalten, selbst
durch Vereinbarung entsprechender Anpassungsklauseln oder rechtsgeschäftlicher
Möglichkeiten zur Vertragsbeendigung Vorsorge für den Fall einer für ihn nachteiligen
Änderung des Steuerrechts zu tragen (vgl. BVerfGE 127, 31 <51>; 157, 177 <208
Rn. 69>).

  Im Einzelfall kann es allerdings beim Abschluss vertraglicher Vereinbarungen ein beiderseitiges und schützenswertes Interesse der Beteiligten an einem gewissen, den laufenden Veranlagungszeitraum überschreitenden zeitlichen Abstand zwischen der Vereinbarung und ihrem Vollzug geben (vgl. BVerfGE 127, 31 <52 f.>). Das kommt
insbesondere in Betracht, wenn die Beteiligten von Gesetzes wegen zu einer längerfristigen Disposition gezwungen sind.

  b) Im Übrigen verlangt die Gewährleistungsfunktion des Rechts (Art. 20 Abs. 3 GG), dass     118
die Steuerpflichtigen jedenfalls grundsätzlich auf die Geltung derjenigen Normen vertrauen dürfen, die zum Zeitpunkt der Verwirklichung des materiellen steuerrelevanten
Tatbestands in Kraft sind. Ist der materielle steuerrelevante Tatbestand – etwa der Mittelzu- oder -abfluss (vgl. BVerfGE 127, 31 <57 f.>; 132, 302 <331 Rn. 71>; 148, 217 <257
Rn. 140>; 157, 177 <221 f. Rn. 97>) oder ein steuerrelevanter Wertzuwachs (vgl.
BVerfGE 127, 61 <79 ff.>) – unter der Geltung des alten Rechts vollständig verwirklicht
beziehungsweise erfüllt und tritt lediglich die Rechtsfolge der Entstehung der Steuerschuld erst nach der Rechtsänderung ein, hat der steuerrelevante Sachverhalt bereits einen gesteigerten Grad an Abgeschlossenheit erreicht, der nach rechtsstaatlichen Grundsätzen Vertrauensschutz gebietet (vgl. BVerfGE 127, 31 <59>; 132, 302 <330 f. Rn. 71>;
157, 177 <220 Rn. 95>). Der Gesetzgeber bedarf daher besonderer Gründe, wenn er einen noch nach Maßgabe alten Rechts, das heißt noch vor der Verkündung der Neurege-


                                           29/45

lung erwachsenen konkreten Vermögensbestand, wie er sich etwa aus dem Vollzug vertraglicher Vereinbarungen oder aus einem eingetretenen Wertzuwachs ergeben kann,
durch tatbestandliche Rückanknüpfung (teilweise) entwertet (vgl. BVerfGE 127, 31
<59>; 127, 61 <80>; 148, 217 <257 Rn. 140>; 157, 177 <220 Rn. 96, 221 f. Rn. 97>).

                                            II.
  Nach diesen Maßstäben verstößt § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG in Verbindung mit § 14 Abs. 3          119
Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) teilweise gegen den verfassungsrechtlichen Grundsatz
des Vertrauensschutzes (Art. 20 Abs. 3 GG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 GG). Von § 34 Abs. 9 Nr. 4 in
Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) geht eine unechte Rückwirkung mit belastender Wirkung aus (1.). Diese ist mit dem verfassungsrechtlichen Grundsatz des Vertrauensschutzes unvereinbar, soweit sie Mehrabführungen einer Organgesellschaft an ihren Organträger erfasst, die vor dem 1. Januar 2007 aufgrund eines
Ergebnisabführungsvertrags erfolgen, der in der Zeit zwischen dem 5. März 2003 und
dem 13. August 2004 geschlossen worden ist (2.). Die unechte Rückwirkung ist ferner
mit dem Grundsatz des Vertrauensschutzes unvereinbar, soweit sie auf Mehrabführungen einer Organgesellschaft an ihren Organträger anwendbar ist, die aufgrund eines vor
dem 5. März 2003 geschlossenen Ergebnisabführungsvertrags auf den Schluss eines im
Laufe des Jahres 2004 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, wenn der Vertrag nach dem
5. März 2003 eine ordentliche Kündigung spätestens zum 31. Dezember 2003 zugelassen hätte, und die auf den Schluss des ersten im Jahr 2005 endenden Wirtschaftsjahres
erfolgen, wenn der Vertrag eine ordentliche Kündigung spätestens zum 31. Dezember
2004 zugelassen hätte (3.). In allen anderen Fällen verstößt die unechte Rückwirkung
gegen den Grundsatz des Vertrauensschutzes nur für Mehrabführungen, die auf den
Schluss eines nach dem 31. Dezember 2003, aber spätestens am 15. Dezember 2004
(Zeitpunkt der Verkündung der Neuregelung) endenden Wirtschaftsjahres erfolgt sind
(4.).

 1. § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) hatte    120
belastende Wirkung (a), die mit einer unechten Rückwirkung einherging (b).

  a) Der Eintritt der Fiktion einer Gewinnausschüttung gemäß § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG           121
(i.d.F. des EURLUmsG) konnte belastende Wirkung im Zusammenwirken mit den an die
Qualifizierung als Gewinnausschüttung anknüpfenden Regelungen des Übergangsregimes vom körperschaftsteuerrechtlichen Anrechnungsverfahren zum Halbeinkünfteverfahren entfalten. Dieses Übergangsrecht sah für die Streitjahre 2004 bis 2006 noch
eine (in das allgemeine Veranlagungsverfahren integrierte) gewinnausschüttungsabhängige Realisierung des Körperschaftsteuerminderungspotenzials und des Körperschaftsteuererhöhungspotenzials vor, die die Körperschaftsteuer des Veranlagungszeitraums, in dem die Leistung erfolgt war, entweder minderte (§ 37 Abs. 2 Satz 2 KStG i.d.F.
des EURLUmsG) oder erhöhte (§ 38 Abs. 2 Satz 1 KStG i.d.F. des StVergAbG).

 Die durch § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) ausgelöste Rechtsfolge der auf        122
den Schluss des Wirtschaftsjahres fingierten Gewinnausschüttung belastete die Steuerpflichtigen, soweit sie wegen der Verwendung von EK 02 (vgl. § 38 Abs. 1 Satz 4 KStG


                                           30/45

i.d.F. des StVergAbG) die Körperschaftsteuer gemäß § 38 Abs. 2 Satz 1 KStG (i.d.F. des
StVergAbG) erhöhte. EK 02 galt als für die fingierte Gewinnausschüttung verwendet, soweit diese den um den fortgeschriebenen EK 02-Bestand geminderten ausschüttbaren
Gewinn im Sinne des § 27 KStG 2002 überstieg. Damit EK 02 als verwendet galt, musste
zunächst das gesamte Körperschaftsteuerminderungspotenzial durch (auf Gewinnverteilungsbeschluss beruhenden, § 37 Abs. 2 Satz 1 KStG i.d.F. des StVergAbG, oder gemäß
§ 14 Abs. 3 Satz 1 KStG i.d.F. des EURLUmsG fingierten) Gewinnausschüttungen realisiert
und auch das insoweit vorrangig zu verwendende (vgl. BTDrucks 14/2683, S. 121) sogenannte „neutrale“ Vermögen für Leistungen im Sinne des § 38 Abs. 1 Sätze 3 und 4 KStG
(i.d.F. des StVergAbG) verbraucht worden sein.

  Soweit die Fiktion der Gewinnausschüttung nach § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG)    123
zugleich zu einer grundsätzlich vorrangigen Realisierung des Körperschaftsteuerminderungspotenzials führte, war sie allerdings für die Organgesellschaft vorteilhaft. Insgesamt hatte § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) für die Organgesellschaft deshalb nur
insoweit belastende Wirkung, als die durch die Fiktion ausgelösten Körperschaftsteuererhöhungen nicht in demselben Veranlagungsjahr durch gleichzeitig infolge der Fiktion
eintretende Körperschaftsteuerminderungen kompensiert wurden.

  Die mit der Fiktion einer Gewinnausschüttung nach § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURL-     124
UmsG) einhergehende Nachbelastung des EK 02 endete mit dem Wechsel zu einer ausschüttungsunabhängigen Nachbelastung durch § 38 Abs. 4 bis 10 KStG (i.d.F. des
JStG 2008), soweit die Körperschaften nicht unter den Voraussetzungen des § 34 Abs. 16
KStG (i.d.F. des JStG 2008) für eine Fortgeltung der ausschüttungsabhängigen Nachbelastung optiert hatten (vgl. dazu BVerfG, Beschluss des Zweiten Senats vom 7. Dezember
2022 - 2 BvR 988/16 - Körperschaftsteuererhöhungspotenzial).

 b) Der am 16. Dezember 2004 in Kraft getretene § 34 Abs. 9 Nr. 4 in Verbindung mit        125
§ 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) wirkt mit der Anknüpfung an Mehrabführungen von Organgesellschaften, deren Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003
endet, zwar formal in die Zukunft, weil die durch die Fiktion der Mehrabführung als Gewinnausschüttung unter Umständen ausgelöste Körperschaftsteuererhöhung erst mit
Ablauf des Veranlagungszeitraums, also erstmals am 31. Dezember 2004, eintritt (vgl.
§ 7 Abs. 3 Satz 2 KStG).

  Tatbestandlich werden die Rechtsfolgen aber von einem im Zeitpunkt der Verkündung        126
bereits ins Werk gesetzten Sachverhalt ausgelöst. Dafür kommt es nicht darauf an, ob der
maßgebliche Sachverhalt in dem Abschluss des Ergebnisabführungsvertrags zu sehen
ist, durch den die Verpflichtung zur Abführung des handelsbilanziellen Jahresüberschusses begründet worden ist, oder in der die Mehrabführung begründenden „Ursache in
vororganschaftlicher Zeit“. An beide Umstände knüpft die Fiktion von Mehr- beziehungsweise Minderabführungen am Ende des Wirtschaftsjahres durch § 14 Abs. 3 Satz 3 KStG
(i.d.F. des EURLUmsG) und deren Behandlung als Gewinnausschüttung gemäß § 14
Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) an. Beide Umstände sind vor Inkrafttreten der
Norm verwirklicht.



                                         31/45

  2. Die unechte Rückwirkung ist mit dem Grundsatz des Vertrauensschutzes nicht vereinbar, soweit sie Mehrabführungen einer Organgesellschaft an ihren Organträger erfasst,
die vor dem 1. Januar 2007 aufgrund eines Ergebnisabführungsvertrags erfolgen, der in
der Zeit zwischen dem 5. März 2003 und dem 13. August 2004 geschlossen worden ist.
In dem genannten Zeitraum durften die Vertragspartner aufgrund des Urteils des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221 darauf vertrauen, dass vororganschaftliche Mehrabführungen steuerneutrale Gewinnabführungen im Sinne der §§ 14 ff. KStG darstellten (a).
Die Schutzwürdigkeit des Vertrauens in diese Rechtslage wurde erst durch die Einbringung der Neuregelung in den Bundesrat am 13. August 2004 gemindert (b). Soweit der
Ergebnisabführungsvertrag vor diesem Zeitpunkt geschlossen worden ist, verdiente das
Vertrauen Schutz über den bei Vertragsschluss laufenden Veranlagungszeitraum hinaus
bis zum Ablauf des Jahres 2006 (c). Die Enttäuschung dieses Vertrauens durch die rückwirkende Einführung von § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) ist nicht durch überwiegende Interessen der Allgemeinheit gerechtfertigt (d).

  a) Das bei Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags betätigte Vertrauen der Organgesellschaft in den Fortbestand der Rechtslage zur Organschaft verdient grundsätzlich
verfassungsrechtlichen Schutz. Mit dem Abschluss eines solchen Unternehmensvertrags
begibt sich die Körperschaft eines nicht unwesentlichen Teils ihrer unternehmerischen
Freiheit, weil sie für die Dauer der Vertragslaufzeit ihre Leitung einem anderen Unternehmen, dem Organträger, unterstellt und aufgrund ihrer Verpflichtung zur Abführung
ihres ganzen Gewinns nicht mehr frei über ihre Gewinnverwendung disponieren kann
(vgl. § 291 AktG).

 Ab der am 5. März 2003 erfolgten Veröffentlichung des Urteils des Bundesfinanzhofs       129
vom 18. Dezember 2002 (BFHE 201, 221) durften die Steuerpflichtigen darauf vertrauen, dass die zuvor unklare Rechtslage abschließend geklärt war, dass also nach geltendem Recht vororganschaftliche Mehrabführungen keine steuerbaren Gewinnausschüttungen im Sinne der § 8 Abs. 3 und §§ 27 ff. KStG a.F., sondern steuerneutrale
Gewinnabführungen im Sinne der §§ 14 ff. KStG darstellten.

  Dem steht nicht entgegen, dass schutzwürdiges Vertrauen in eine bestimmte Rechtslage aufgrund höchstrichterlicher Entscheidungen in der Regel nur bei einer gefestigten
und langjährigen Rechtsprechung entstehen kann (vgl. BVerfGE 72, 302 <326>; 122, 248
<278>; 123, 111 <129 f.>; 126, 369 <395>; 131, 20 <42>; 157, 177 <209 f. Rn. 72>). Es
treten hier andere Umstände hinzu, aufgrund derer die Steuerpflichtigen davon ausgehen durften, dass damit die geltende Rechtslage endgültig geklärt und nicht mit einer
kurzfristigen Änderung der Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs zu rechnen war. Das
Urteil vom 18. Dezember 2002 fügt sich in eine Reihe von Entscheidungen des Bundesfinanzhofs ein, in denen dieser von einem Vorrang der körperschaftsteuerlichen Organschaftsregelungen vor dem körperschaftsteuerrechtlichen Anrechnungsverfahren ausgegangen ist.

 aa) So hat der Bundesfinanzhof bereits im Jahr 1995 entschieden, dass § 27 KStG a.F.     131
bei einer Organschaft für die Dauer des Bestehens eines Ergebnisabführungsvertrags



                                         32/45

nicht eingreife, da insoweit die §§ 14 ff., 36, 37 KStG a.F. den §§ 27 ff. KStG a.F. als leges
speciales vorgingen (BFHE 177, 429 <431>). In einer weiteren Entscheidung aus dem
Jahr 2001 hielt der Bundesfinanzhof fest, dass sich Gewinnausschüttungen bei Abschluss
eines Ergebnisabführungsvertrags (nur) soweit und solange verböten, wie die innerorganschaftlichen Unternehmensergebnisse Gegenstand der Abführungspflicht seien
(BFHE 196, 485 <491>). Der Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs zur körperschaftsteuerlichen Organschaft war damit hinsichtlich der Abgrenzung von Gewinnabführung
und Gewinnausschüttung von je her eine deutliche Orientierung an der zivilrechtlichen
Rechtslage zu entnehmen. Das Ausmaß der insoweit vorrangigen Gewinnabführung
im Rahmen einer Organschaft bestimmte sich in zeitlicher wie betragsmäßiger Hinsicht
nach der zivilrechtlichen (auf dem Ergebnisabführungsvertrag fußenden) Verbindlichkeit, die die Organschaft in ihrer Handelsbilanz (zulässigerweise) ausweisen durfte beziehungsweise musste. Es ist deshalb konsequent und liegt auf der vorher begründeten
Linie, dass der Bundesfinanzhof auch in der Entscheidung vom 18. Dezember 2002 den
Begriff der Gewinnabführung im Sinne von § 14 KStG „allein nach Maßgabe des Zivilrechts“ ausgelegt hat (BFHE 201, 221 <224 f.>).

  bb) Dem steht die vom Bundesministerium der Finanzen angeführte Entscheidung des               132
Bundesfinanzhofs in BFHE 181, 53 nicht entgegen. Denn diese verhält sich gerade nicht
zu dem Verhältnis des Organschaftsregimes der §§ 14 ff. KStG zu den §§ 27 ff. KStG a.F.
Vielmehr führt sie lediglich den dem Organschaftskonzept zugrundeliegenden Grundsatz der Einmalbesteuerung im Organkreis (dort in seiner Ausprägung der Vermeidung
der Doppelbesteuerung) zur Begründung der Bildung eines Ausgleichspostens in Übereinstimmung mit Abschnitt 59 Abs. 1 Satz 3 KStR 1995 als „konsequent“ an (BFHE 181, 53
<54 f.>). Dass der Grundsatz der Einmalbesteuerung im Organkreis dem vom Bundesfinanzhof in seinem Urteil vom 18. Dezember 2002 dargelegten Verhältnis der §§ 14 ff.
KStG zu den §§ 27 ff. KStG a.F. aber nicht entgegensteht – und somit auch nicht als Beleg
für eine „uneinheitliche“ Rechtsprechung fruchtbar gemacht werden kann – wird bereits
dadurch unterstrichen, dass der Bundesfinanzhof selbst den Grundsatz der Einmalbesteuerung zur Herleitung der Spezialität der Organschaftsregelungen bemüht (BFHE
201, 221 <223>).

 cc) Dass die Rechtslage mit dem Urteil vom 18. Dezember 2002 geklärt war, wird rückschauend auch dadurch belegt, dass – anders als in den Fällen, die den Entscheidungen
des Bundesverfassungsgerichts zum Fremdrentengesetz (vgl. BVerfGE 126, 369
<395 f.>) und zum Dienstrechtsneuordnungsgesetz (vgl. BVerfGE 131, 20 <42 ff.>) zugrunde lagen – die Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs in der Folgezeit nicht auf Widerstand im Schrifttum gestoßen und auch nicht ersichtlich ist, dass Instanzgerichte dieser Rechtsprechung nicht gefolgt wären. Die Finanzverwaltung hat das Urteil des
Bundesfinanzhofs zwar zunächst nicht allgemein angewandt und nicht im Bundessteuerblatt veröffentlicht. Sie hat jedoch auch nicht erkennen lassen, dass sie das Urteil für
unvertretbar hielt und deshalb versuchen würde, in weiteren Verfahren eine Änderung
der höchstrichterlichen Rechtsprechung zu erreichen. Der Umstand, dass nach den Angaben des Bundesministeriums der Finanzen die Finanzverwaltung in (nicht näher kon-



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kretisierten, jedenfalls mit den Ausgangsverfahren nicht identischen) Gerichtsverfahren
an ihrer bisherigen Rechtsauffassung festhielt, ändert daran nichts. Schließlich hat das
Bundesministerium der Finanzen mit Schreiben vom 22. Dezember 2004
(- IV B 7-S 2770-9/04 -, BStBl I 2005 S. 65) die Anwendung der Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs in allen noch offenen Fällen für Wirtschaftsjahre, die vor dem 1. Januar
2004 enden, angeordnet.

 b) Die Schutzwürdigkeit des Vertrauens in diese Rechtslage wurde erst durch die Einbringung der Neuregelung in den Bundesrat am 13. August 2004 gemindert.

  Beim Abschluss von Ergebnisabführungsverträgen nach der Einbringung der Neuregelung in den Bundesrat am 13. August 2004 mussten sich die Vertragspartner auf die
mögliche Gesetzesänderung in der Zukunft einstellen. Die in dem Gesetzentwurf der
Bundesregierung enthaltene Regelung zur steuerlichen Behandlung der vororganschaftlichen Mehrabführungen entsprach inhaltlich bereits der später mit dem Richtlinien-Umsetzungsgesetz verabschiedeten Fassung des § 14 Abs. 3 KStG. Ab dem Zeitpunkt
der Veröffentlichung des gesetzgeberischen Änderungsvorhabens konnten Körperschaften, die im Begriff waren, einen Ergebnisabführungsvertrag abzuschließen, daher ihre
wirtschaftlichen Verhältnisse auf etwaige Umstände hin prüfen, die bei dem Abschluss
eines solchen Vertrags und der Begründung einer Organschaft zu vororganschaftlichen
Mehrabführungen führen würden, und gegebenenfalls nach Abwägung der Vor- und
Nachteile einer Organschaft von dem Abschluss absehen.

  Entgegen der Auffassung des Bundesministeriums der Finanzen mussten die Steuerpflichtigen nicht schon vor dem Beginn des Gesetzgebungsverfahrens aufgrund der
Nichtveröffentlichung der Entscheidung des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002
im Bundessteuerblatt und der weiteren Anwendung von Abschnitt 59 Abs. 4 KStR 1995
durch die Finanzverwaltung oder aufgrund der Erörterungen auf den Finanzministerkonferenzen am 4. Dezember 2003 und 18. März 2004 – die, soweit ersichtlich, nicht
veröffentlicht wurden – mit einer Neuregelung rechnen. Durch die rein internen Überlegungen der Finanzverwaltung war für die Steuerpflichtigen nicht ersichtlich, ob diese
– nach einer gewissen Zeit der Prüfung – ihre Verwaltungspraxis anpassen oder ob sie
versuchen würde, in weiteren Verfahren darauf hinzuwirken, dass der Bundesfinanzhof
seine Rechtsauffassung ändert, oder ob sie – wie dann geschehen – eine Gesetzesänderung anstoßen würde, um die Verwaltungsauffassung gesetzlich festzuschreiben (vgl.
BVerfGE 157, 177 <214 f. Rn. 83>).

 c) Das bei Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags in dem Zeitraum zwischen dem          137
5. März 2003 und dem 13. August 2004 betätigte Vertrauen in das geltende Recht war
über den bei Vertragsschluss laufenden Veranlagungszeitraum hinaus grundsätzlich
schutzwürdig bis zum Ablauf der fünfjährigen Mindestdauer des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3
Satz 1 KStG, in Bezug auf die Einführung von § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) allerdings nur für Mehrabführungen bis zum 31. Dezember 2006.

 aa) § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG zwingt die Vertragspartner eines Gewinnabführungsvertrags, diesen auf die Dauer von mindestens fünf Jahren abzuschließen und


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auch tatsächlich durchzuführen. Bei einer vor diesem Zeitpunkt erfolgenden rechtsgeschäftlichen Aufhebung oder ordentlichen Kündigung des Vertrags entfallen rückwirkend die steuerlichen Wirkungen der Organschaft. Das hat zur Konsequenz, dass Organgesellschaft und Organträger separat besteuert werden. Die gegebenenfalls bis zum
Zeitpunkt der Kündigung abgeführten Gewinne beziehungsweise ausgeglichenen Verluste werden nachträglich in voller Höhe verdeckten Gewinnausschüttungen oder Einlagen gleichgestellt (vgl. Neumann, in: Gosch, KStG, 4. Aufl. 2020, § 14 Rn. 539 ff.).

  Dieselben Rechtsfolgen treten ein, wenn der Ergebnisabführungsvertrag innerhalb               139
des Fünfjahreszeitraums aus wichtigem Grund außerordentlich gekündigt, der Grund
aber steuerrechtlich nicht als „wichtiger Grund“ im Sinne des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3
Satz 2 KStG anerkannt wird. Zivilrechtlich bleibt die Verpflichtung zur Gewinnabführung
jedenfalls für die Vergangenheit bestehen, weil die außerordentliche Kündigung allenfalls ex nunc wirkt. Ob steuerrechtlich für diesen Zeitraum weiterhin gemäß § 14 Abs. 1
KStG eine Einkommenszurechnung an den Organträger erfolgt, hängt davon ab, dass der
Kündigungsgrund nicht nur zivilrechtlich, sondern auch steuerrechtlich einen „wichtigen Grund“ im Sinne von § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG darstellt. Bis zur Veröffentlichung des Vorlagebeschlusses des Bundesfinanzhofs vom 27. November 2013 im Verfahren 2 BvL 18/14 war jedoch unklar, ob die Einfügung des § 14 Abs. 3 KStG durch das
Richtlinien-Umsetzungsgesetz und die damit einhergehende Änderung der Rechtslage
von der Rechtsprechung als „wichtiger Grund“ im Sinne des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2
KStG beurteilt werden würde.

  Es kommt hinzu, dass eine während des laufenden Geschäftsjahres erfolgende außerordentliche Kündigung die handelsrechtlich bis zu diesem Zeitpunkt entstandene Pflicht
zur Gewinnabführung unberührt lässt (BFHE 244, 277 <281 Rn. 17>; Altmeppen, in: Mü-KoAktG, 5. Aufl. 2020, § 302 Rn. 25; Koch, in: Koch, AktG, 16. Aufl. 2022, § 302 Rn. 11; Altmeppen, DB 1999, S. 2453 <2455>; Bünning, BB 2015, S. 2795 <2798>), während die
steuerrechtlichen Folgen in jedem Fall auf den Beginn des Wirtschaftsjahres zurückwirken (§ 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 3 KStG). Damit verschlechtert sich die steuerrechtliche
Situation der Organgesellschaft in vielen Fällen durch eine außerordentliche Kündigung, und zwar umso mehr, je weiter sich der noch von der Abführungspflicht umfasste
(bis zur Wirksamkeit der Kündigung entstandene) Gewinn der Höhe nach dem bei Fortgeltung des Ergebnisabführungsvertrags bis zum Ende des Geschäftsjahres abzuführenden Gewinn annähert. Anders als unter dem Organschaftsregime, bei dem bei der Quantifizierung der vororganschaftlichen Mehrabführung noch der Steuerbilanzgewinn in
Abzug zu bringen ist, ist im Fall der unterjährigen (außerordentlichen) Kündigung der
ungeminderte bis zum Wirksamwerden der Kündigung entstandene Gewinn die Bemessungsgrundlage für die steuerlich in Ansatz zu bringende verdeckte Gewinnausschüttung. Letztere würde mangels Gewinnverteilungsbeschlusses keine Körperschaftsteuerminderung nach § 37 Abs. 2 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) auslösen, wohl aber als Leistung
im Sinne des § 38 Abs. 1 Sätze 3 und 4 KStG (i.d.F. des StVergAbG) wie auch des § 27 Abs. 1
Satz 3 KStG 2002 einzustufen sein.




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 bb) Vor diesem Hintergrund haben die Vertragsparteien ein erhebliches Interesse daran, dass die bei Vertragsschluss geltenden steuerrechtlichen Regelungen nicht bereits
während der Mindestvertragsdauer von fünf Jahren gravierend zu ihrem Nachteil geändert werden. Die betroffenen Steuerpflichtigen konnten für diesen Fall jedenfalls in dem
hier maßgeblichen Zeitraum kaum oder gar nicht Vorsorge im Wege vertraglicher Abreden treffen.

  Dieses Interesse ist schutzwürdig, weil es der Gesetzgeber selbst ist, der mit der fünfjährigen Bindungsfrist die Ursache dafür gesetzt hat. Der Schutzwürdigkeit des Vertrauens steht auch der Regelungszweck von § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG nicht entgegen. Die Vorschrift soll verhindern, dass die Organschaft zum Zweck willkürlicher
Beeinflussung der Besteuerung und zu Einkommensverlagerungen von Fall zu Fall abgeschlossen beziehungsweise beendet werden kann (vgl. BFH, Vorlagebeschluss vom
27. November 2013, BFHE 245, 108 <123 Rn. 52> m.w.N.). Erfolgt die Beendigung jedoch bei einer gravierenden Änderung der steuerlichen Rahmenbedingungen, die auch
zu einer Kündigung aus wichtigem Grund im Sinne von § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 2 KStG
berechtigen würde, ist dies nicht willkürlich.

 cc) Das Schutzbedürfnis endete allerdings für die Organgesellschaft im Hinblick auf die      143
hier streitgegenständliche Änderung des Steuerrechts durch § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des
EURLUmsG) am 31. Dezember 2006, auch wenn in diesem Zeitpunkt die fünfjährige Bindungsfrist noch nicht abgelaufen war. Ab dem 1. Januar 2007 ging von der Fiktion einer
Gewinnausschüttung durch § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) bei vororganschaftlichen Mehrabführungen keine belastende Wirkung mehr aus, weil das Übergangsrecht
vom Anrechnungs- zum Halbeinkünfteverfahren von einer ausschüttungsabhängigen
Nachbelastung auf eine ausschüttungsunabhängige Realisierung des Körperschaftsteuererhöhungspotenzials umgestellt wurde (§ 38 Abs. 4 bis 6 KStG i.d.F. des JStG 2008) und
es deshalb auf das Vorliegen oder die Fiktion einer Gewinnausschüttung nicht mehr ankam (s. oben Rn. 124).

 Das Schutzbedürfnis entfällt auch für die Körperschaften, die unter den Voraussetzungen des § 34 Abs. 16 KStG (i.d.F. des JStG 2008) für eine Fortgeltung des § 38 Abs. 1 bis 3
KStG (i.d.F. des StVergAbG) optiert und auf der Grundlage eines zwischen dem 5. März
2003 und dem 13. August 2004 abgeschlossenen Ergebnisabführungsvertrags als Organgesellschaften vororganschaftliche Mehrabführungen an ihren Organträger „geleistet“ haben, die infolge der Wahlrechtsausübung weiterhin „ausschüttungsabhängig“
nachbelastet wurden. Obwohl von § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) für diese Organgesellschaften – anders als für den unter § 38 Abs. 4 bis 10 KStG (i.d.F. des JStG 2008)
zu betrachtenden „Normalfall“ – auch nach dem 31. Dezember 2006 noch eine belastende Wirkung ausging, währt ihr Schutzbedürfnis nicht über diesen Zeitpunkt hinaus.
Denn bei der Entscheidung zur Wahlrechtsausübung hatten sie Gelegenheit, die Vorund Nachteile der Fortgeltung des Systems der ausschüttungsabhängigen Nachbelastung einschließlich der Regelung des § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) gegeneinander abzuwägen und sich gegebenenfalls gegen eine Wahlrechtsausübung zu entscheiden.


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  d) Soweit danach das Vertrauen der Steuerpflichtigen in das geltende Recht und den      145
Fortbestand der dafür maßgeblichen Normen uneingeschränkt schutzwürdig ist, sind
hinreichend gewichtige Gründe, die die rückwirkende Neuregelung für die Steuerpflichtigen bei Abwägung mit ihrem dadurch enttäuschten Vertrauen zumutbar erscheinen
lassen, nicht erkennbar.

  aa) Nach der Gesetzesbegründung zu § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) sollten       146
durch die Neuregelung die frühere Verwaltungsauffassung gesetzlich festgeschrieben
und damit die Sonderbestimmungen der Organschaft klarer von den allgemeinen Bestimmungen des Halbeinkünfteverfahrens abgegrenzt werden. Die Verwaltungsauffassung habe dem Zweck der körperschaftsteuerlichen Regelungen zur Organschaft Rechnung getragen, die Zurechnung der Ergebnisse der Organgesellschaft an den
Organträger zu erfassen, die in organschaftlicher Zeit entstanden sind, während steuerlich relevante Sachverhalte, die vor der steuerlichen Wirksamkeit der Organschaft verwirklicht worden sind und die in organschaftlicher Zeit zu Mehr- oder Minderabführungen führen, nach den allgemeinen Bestimmungen behandelt werden sollten (vgl.
BTDrucks 15/3677, S. 36).

  Damit ist ein Änderungsinteresse des Gesetzgebers für die Zukunft begründet, jedoch     147
noch nicht ein öffentliches Interesse gerade an einer rückwirkenden Änderung. Eine gesonderte Begründung der zeitlichen Anwendungsregelung des § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG
(i.d.F. des EURLUmsG) fehlt (vgl. BTDrucks 15/3677, S. 37).

  bb) Nach der Darstellung des Bundesministeriums der Finanzen diente die Neuregelung vorrangig der Behebung einer ansonsten eintretenden Systemwidrigkeit im Regime des Körperschaftsteuergesetzes. Die Bundesregierung habe es als normatives Defizit und im System des Körperschaftsteuergesetzes widersprüchlich angesehen, wenn
auf der einen Seite Ausschüttungen grundsätzlich zu belasten waren, auf der anderen
Seite aber die Ausschüttung vororganschaftlich entstandener stiller Reserven vollständig steuerbefreit gewesen wäre. Handele es sich bei dem Organträger nicht um eine
Körperschaft, sondern um eine natürliche Person oder eine Personengesellschaft, führe
dieser keine Gliederungsrechnung. In diesen Fällen würde – ohne Korrektur – eine Minderung des EK 02 eine „faktische Steuerbefreiung“ auf allen Ebenen (sowohl für die Organgesellschaft als auch für die dahinterstehenden Anteilseigner) mit sich bringen. Die
Systemwidrigkeit liege hier auf der Hand und würde gerade bei den seinerzeit gemeinnützigen Wohnungsunternehmen wegen der Teilwertaufstockung gemäß § 13 KStG einen nicht mehr zu vermittelnden Umfang annehmen.

 Auch diese Argumentation begründet noch kein öffentliches Interesse gerade an einer      149
rückwirkenden Änderung, zumal nicht an einer solchen, die auch dann eintritt, wenn
der Organträger wie in den Ausgangsfällen seinerseits körperschaftsteuerpflichtig ist.

 cc) Das Bundesministerium der Finanzen führt weiter an, mit der Wiederherstellung        150
der Systematik im Körperschaftsteuergesetz sei zugleich eine Wiederherstellung rechtlicher und tatsächlicher Belastungsgleichheit einhergegangen. Sofern auch hier als Vergleichsgruppe natürliche Personen und Personengesellschaften als Organträger heran-


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gezogen werden sollen, gilt das oben (Rn. 148 f.) Ausgeführte entsprechend.

  Soweit die Beseitigung einer durch das Urteil des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 221      151
herbeigeführten Belastungsungleichheit in der Zeit angestrebt gewesen sein sollte, ist
nicht ersichtlich, inwiefern sich an dieser Ungleichheit durch die rückwirkende Inkraftsetzung der Neuregelung für alle Mehrabführungen von Organgesellschaften, deren
Wirtschaftsjahr nach dem 31. Dezember 2003 endet, qualitativ etwas änderte. Nachdem
das Bundesministerium der Finanzen durch Schreiben vom 22. Dezember 2004
(- IV B 7-S 2770-9/04 -, BStBl I 2005 S. 65) für die Finanzverwaltung bindend angeordnet
hat, dass die Rechtsprechungsgrundsätze des Urteils des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002 in allen noch offenen Fällen für Wirtschaftsjahre, die bis zum 31. Dezember 2003 endeten, anzuwenden seien, ist eine ununterbrochene gesetzliche Fortschreibung der früheren Verwaltungsauffassung ohnehin ausgeschlossen.

  dd) Schließlich sieht das Bundesministerium der Finanzen die rückwirkende Inkraftsetzung der Neuregelung durch das öffentliche Interesse gerechtfertigt, unerwartete Mindereinnahmen auszugleichen. Aus der Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs hätten
sich Steuerausfälle von jährlich etwa 900 Millionen Euro ergeben.

  Die bloße Absicht, staatliche Mehreinkünfte zu erzielen, ist indes für sich genommen     153
– wie auch das Bundesministerium der Finanzen einräumt – grundsätzlich noch kein den
Vertrauensschutz betroffener Steuerpflichtiger überwindendes Gemeinwohlinteresse,
denn das würde bedeuten, dass der Vertrauensschutz gegenüber rückwirkenden Verschärfungen des Steuerrechts praktisch leerliefe (vgl. BVerfGE 105, 17 <45>; 127, 1
<26>; 127, 31 <54>; 127, 61 <83>; 157, 177 <216 Rn. 87>). Soweit das Bundesverfassungsgericht dies anders beurteilt hat, ging es um den außerordentlichen Finanzbedarf,
der für die Bewältigung der durch die Wiedervereinigung angefallenen Lasten in unvorhergesehenem und unvorhersehbarem Umfang entstanden ist (vgl. BVerfGE 105, 17
<44 f.>; vgl. auch BVerfGE 127, 1 <26 f.>; 127, 61 <83>). Damit sind Steuermindereinnahmen in der hier zu erwartenden Höhe, die dadurch entstehen, dass die höchstrichterliche Rechtsprechung auslegungsbedürftige Normen abweichend von einer langjährigen Verwaltungspraxis konkretisiert, nicht vergleichbar.

 Das Bedürfnis des Gesetzgebers nach Korrektur der Rechtsprechung bezeichnet vielmehr auch unter fiskalischen Gesichtspunkten nur einen allgemeinen Änderungsbedarf,
der für sich genommen noch nicht die tatbestandliche Rückanknüpfung legitimiert (vgl.
BVerfGE 157, 177 <216 f. Rn. 87>). Ob etwas Anderes gelten kann, wenn eine gefestigte
und langjährige höchstrichterliche Rechtsprechung überraschend geändert wird und es
dadurch zu erheblichen Steuermindereinnahmen kommt, bedarf keiner Entscheidung,
weil ein solcher Fall hier nicht vorliegt.

 3. Die unechte Rückwirkung ist ferner mit dem Grundsatz des Vertrauensschutzes nicht      155
vereinbar, soweit sie Mehrabführungen einer Organgesellschaft an ihren Organträger
erfasst, die aufgrund eines vor dem 5. März 2003 geschlossenen Ergebnisabführungsvertrags auf den Schluss eines im Laufe des Jahres 2004 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, wenn der Vertrag nach dem 5. März 2003 eine ordentliche Kündigung spätestens


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zum 31. Dezember 2003 zugelassen hätte, und die auf den Schluss des ersten im Jahr
2005 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, wenn der Vertrag eine ordentliche Kündigung spätestens zum 31. Dezember 2004 zugelassen hätte. In diesen Fällen konnten
zwar die Beteiligten bei Abschluss des Ergebnisabführungsvertrags nicht auf eine im
Sinne der Entscheidung des Bundesfinanzhofs in BFHE 201, 222 geklärte Rechtslage
vertrauen (a). Ihr Vertrauen darauf ist aber schutzwürdig, wenn sie im Jahr 2003 beziehungsweise 2004 eine dann gegebene Möglichkeit der ordentlichen Kündigung im
Hinblick auf die zwischenzeitlich ergangene Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs verstreichen ließen (b). Auch in diesen Fällen sind hinreichend gewichtige Gründe, die die
rückwirkende Neuregelung für die Steuerpflichtigen bei Abwägung mit ihrem dadurch
enttäuschten Vertrauen zumutbar erscheinen lassen, nicht erkennbar (c).

  a) Vor der am 5. März 2003 erfolgten Veröffentlichung des Urteils des Bundesfinanzhofs vom 18. Dezember 2002 konnte kein Steuerpflichtiger darauf vertrauen, dass die
bis dahin höchstrichterlich nicht geklärte Frage nach dem Verhältnis der §§ 14 ff. KStG zu
den §§ 27 ff. KStG a.F. durch den Bundesfinanzhof in dem Sinne entschieden werden
würde, dass nach geltendem Recht vororganschaftliche Mehrabführungen keine steuerbaren Gewinnausschüttungen im Sinne der § 8 Abs. 3 und §§ 27 ff. KStG a.F., sondern
steuerneutrale Gewinnabführungen im Sinne der §§ 14 ff. KStG darstellten. Bis zu dieser
Entscheidung waren die Rechtsprechung der Instanzgerichte und die Auffassungen im
Schrifttum zu dieser Frage uneinheitlich. Die Finanzverwaltung vertrat nach Abschnitt 59
Abs. 4 Satz 3 KStR 1995 lange Zeit die Auffassung, dass es sich bei vororganschaftlichen
Mehrabführungen um steuerbare Gewinnausschüttungen handele, für die die Ausschüttungsbelastung gemäß § 27 KStG a.F. herzustellen sei. Ein schützenswertes Vertrauen
darauf, dass die Rechtslage letztlich im gegenteiligen Sinne durch den Bundesfinanzhof
geklärt werden würde, konnte sich in dieser Situation nicht bilden. Die Steuerpflichtigen
mussten sich vielmehr auf die gegebene Ungewissheit einstellen.

 Ob die Situation vor der Neufassung des Abschnitts 59 KStR 1995 anders war, weil bis        157
dahin auch die Finanzverwaltung von einer steuerneutralen Gewinnabführung ausging,
bedarf keiner Entscheidung. Denn jedenfalls durfte bei einem vor dem Jahr 1995 abgeschlossenen Ergebnisabführungsvertrag kein Steuerpflichtiger darauf vertrauen, dass
die steuerlichen Rahmenbedingungen für Veranlagungszeiträume bis 2004 unverändert bleiben würden.

  b) Gleichwohl schutzwürdig ist das Vertrauen derjenigen steuerpflichtigen Organgesellschaften, die im Jahr 2003 beziehungsweise 2004 eine dann gegebene Möglichkeit
der ordentlichen Kündigung im Hinblick auf die zwischenzeitlich ergangene Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs verstreichen ließen. Darin liegt eine neue steuerrelevante
Disposition (aa), bei der die Steuerpflichtigen bis zum Gesetzesbeschluss auf die geltende, durch den Bundesfinanzhof geklärte Rechtslage vertrauen durften (bb). Dieses Vertrauen ist für Mehrabführungen auf den Schluss von im Jahr 2004 endenden Wirtschaftsjahren sowie auf das erste im Jahr 2005 endende Wirtschaftsjahr uneingeschränkt
schutzwürdig (cc).



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  aa) Als steuerrelevante Disposition der Organgesellschaft, an die sich Vertrauensschutz     159
knüpfen kann, ist nicht nur der Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags, sondern
auch die Nichtausübung eines Rechts zur (ordentlichen) Kündigung anzusehen. Angesichts der Bedeutung eines Gewinnabführungsvertrags und des Bestehens einer Organschaft für den Geschäftsbetrieb der Organgesellschaft und den Konzernverbund, in den
sie eingegliedert ist, kann davon ausgegangen werden, dass die Kündigungsfrist regelmäßig nicht nur unbedacht oder mangels einer Entscheidung darüber verstreicht, sondern dass die Fortsetzung des Ergebnisabführungsvertrags von den zuständigen Entscheidungsträgern von Wirtschaftsjahr zu Wirtschaftsjahr reflektiert und positiv oder
negativ beurteilt wird. Dabei kommt es nicht darauf an, ob eine solche Entscheidung
hinsichtlich ihres Inhalts und ihres Zeitpunkts objektiv nachvollziehbar und dokumentiert ist. Schon die wirtschaftliche und strukturelle Bedeutung eines Ergebnisabführungsvertrags für die Organgesellschaft rechtfertigt die Annahme, dass in dem Unterlassen einer möglichen ordentlichen Kündigung eines solchen Organisationsvertrags (vgl.
Altmeppen, in: MüKoAktG, 5. Aufl. 2020, § 291 Rn. 143 i.V.m. Rn. 27 m.w.N.) – anders als
möglicherweise in dem Unterlassen der Kündigung eines sonstigen, reinen Dauerschuldverhältnisses – eine neue (bewusste) Disposition liegt.

  bb) Bei dem Verstreichenlassen einer Möglichkeit zur ordentlichen Kündigung durften         160
die Steuerpflichtigen bis zum Beschluss des Richtlinien-Umsetzungsgesetzes durch den
Deutschen Bundestag am 28. Oktober 2004 auf die Fortgeltung der durch den Bundesfinanzhof geklärten Rechtslage vertrauen. Sie waren – anders als beim Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags (s. oben Rn. 135) – nicht gehalten, schon ab dem Zeitpunkt
der Einbringung des Gesetzentwurfs bei der Entscheidung über die Ausübung eines bestehenden Kündigungsrechts in Rechnung zu stellen, dass sich das geltende Recht möglicherweise ändern würde.

 Die Einbringung eines Gesetzentwurfs allein begründet noch kein Vertrauen darauf,            161
dass sein Inhalt Gesetz wird (vgl. BVerfGE 148, 217 <261 Rn. 151>). Für die Beteiligten ist
zu dieser Zeit noch ungewiss, welche Rechtslage zukünftig gelten wird. Während die
Parteien beim Abschluss eines Vertrags – soweit zulässig – durch Anpassungs- oder Kündigungsregeln Vorsorge im Hinblick auf mögliche für sie nachteilige Entwicklungen des
Steuerrechts treffen können, bedarf es nach der Ausübung eines Kündigungsrechts für
eine spätere Wiederherstellung des Vertrags der Zustimmung des anderen Vertragspartners. Bedenkt man außerdem die Tragweite der Entscheidung über die Beendigung eines Ergebnisabführungsvertrags für die Organgesellschaft und den Konzern, dem sie angehört, erscheint es nicht zumutbar, von den Beteiligten eine Entscheidung über die
Lösung von dem Vertrag bereits im Zeitpunkt der Einbringung des Gesetzentwurfs zu
verlangen. Sie dürfen jedenfalls bis zum endgültigen Gesetzesbeschluss durch den Bundestag auf das geltende Recht vertrauen.

 cc) Dieses Vertrauen war uneingeschränkt schutzwürdig, soweit der jeweilige Ergebnisabführungsvertrag eine Kündigung spätestens zum Ende des Jahres 2003 beziehungsweise zum Ende des Jahres 2004 zugelassen hätte, also zum einen die fünfjährige
Mindestdauer des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG abgelaufen und zum anderen die


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Möglichkeit einer ordentlichen Kündigung spätestens zu den genannten Zeitpunkten
nicht vertraglich ausgeschlossen war. Von den Steuerpflichtigen kann nicht erwartet
werden, dass sie ordentliche Kündigungsrechte mit einer kürzeren Frist als drei Monate
zum Ende des Wirtschaftsjahres vereinbaren (1). Eine zumutbare Lösungsmöglichkeit
bestand deshalb im Zeitpunkt des Gesetzesbeschlusses des Bundestages am 28. Oktober
2004 vor dem Schluss von in den Jahren 2004 und 2005 endenden Wirtschaftsjahren im
Regelfall nicht mehr (2), so dass die Steuerpflichtigen die belastende Wirkung der rückwirkenden Einführung von § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) in den Veranlagungszeiträumen 2004 und 2005 nicht mehr verhindern konnten (3).

 (1) Den Parteien eines Ergebnisabführungsvertrags ist es grundsätzlich zumutbar, ein         163
Recht zur ordentlichen Kündigung zu vereinbaren, um Vorsorge für mögliche zukünftige
Änderungen der steuerlichen Rahmenbedingungen zu treffen. Fehlt eine vertragliche
Abrede über ein Recht zur ordentlichen Kündigung und lässt es sich auch nicht im Wege
der ergänzenden Vertragsauslegung herleiten, scheidet nach herrschender Auffassung
im Schrifttum (Paschos, in: Henssler/ Strohn, Gesellschaftsrecht, 5. Aufl. 2021, § 297 AktG
Rn. 8; Altmeppen, in: MüKoAktG, 5. Aufl. 2020, § 297 Rn. 68 ff., auch mit Nachweisen zur
Gegenauffassung) eine ordentliche Kündigung aus. Vertrauensschutz im Hinblick auf
das Festhalten am Vertrag kommt in diesem Fall nicht in Betracht.

  Nicht zumutbar erscheint aber die Vereinbarung eines Rechts zur ordentlichen Kündigung mit einer kürzeren Frist als drei Monate zum Ende des Geschäftsjahres. Bei fehlender vertraglicher Regelung geht die herrschende Auffassung hinsichtlich der Kündigungsfrist davon aus, dass sogar die sechsmonatige Frist des § 132 HGB analog zur
Anwendung zu bringen ist (Altmeppen, in: MüKoAktG, 5. Aufl. 2020, § 297 Rn. 75 f.; Emmerich, in: Emmerich/Habersack, Aktien- und GmbH-Konzernrecht, 10. Aufl. 2022, § 297
AktG Rn. 11; Veil/Walla, in: BeckOGK AktG, § 297 Rn. 26 <Sep. 2021>; Paschos, in: Henssler/Strohn, Gesellschaftsrecht, 5. Aufl. 2021, § 297 AktG Rn. 8; Koch, in: Koch, AktG,
16. Aufl. 2022, § 297 Rn. 15; Deilmann, in: Hölters/Weber, AktG, 4. Aufl. 2022, § 297
Rn. 10; Peres, in: Heidel, Aktienrecht und Kapitalmarktrecht, 5. Aufl. 2020, § 297 AktG
Rn. 29). Eine ordentliche Kündigung muss zwar nicht zwingend zum Ende des Geschäftsjahres erfolgen (BGHZ 122, 211 <231>; Veil/Walla, in: BeckOGK AktG, § 297 Rn. 25 <Sep.
2021>; Emmerich, in: Emmerich/Habersack, Aktien- und GmbH-Konzernrecht,
10. Aufl. 2022, § 297 AktG Rn. 12; Deilmann, in: Hölters/Weber, AktG, 4. Aufl. 2022, § 297
Rn. 11; Koch, in: Koch, AktG, 16. Aufl. 2022, § 297 Rn. 16; Altmeppen, in: MüKoAktG,
5. Aufl. 2020, § 297 Rn. 79; Brink, in: Schnitger/ Fehrenbacher, KStG, 2. Aufl. 2018, § 14
Rn. 562 m.w.N.; a.A. Paschos, in: Henssler/Strohn, Gesellschaftsrecht, 5. Aufl. 2021,
§ 297 AktG Rn. 8). Existiert jedoch keine vertragliche Regelung, so ist Kündigungstermin
in entsprechender Anwendung des § 296 Abs. 1 Satz 1 AktG das Ende des Geschäftsjahres
(Paschos, in: Henssler/Strohn, Gesellschaftsrecht, 5. Aufl. 2021, § 297 AktG Rn. 8; vgl.
auch Veil/Walla, in: BeckOGK AktG, § 297 Rn. 26 <Sep. 2021>; Koch, in: Koch, AktG,
16. Aufl. 2022, § 297 Rn. 16).

 (2) Auf den Schluss eines spätestens am 31. Dezember 2003 endenden Wirtschaftsjahres war danach eine Kündigung nach dem Gesetzesbeschluss des Bundestages am


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28. Oktober 2004 ausgeschlossen. Die ordentliche Kündigung eines Ergebnisabführungsvertrags kann zivilrechtlich keine Rückwirkung entfalten (Emmerich, in: Emmerich/Habersack, Aktien- und GmbH-Konzernrecht, 10. Aufl. 2022, § 297 AktG Rn. 12). Auf
den Schluss von im Laufe des Jahres 2004 endenden Wirtschaftsjahren war sie jedenfalls
unzumutbar. Mit drei Monaten Frist konnte ab dem 28. Oktober 2004 frühestens zum Ende eines am 31. Januar 2005 endenden Wirtschaftsjahres gekündigt werden.

 (3) Mehrabführungen auf den Schluss von im Veranlagungszeitraum 2004 endenden              166
Wirtschaftsjahren und auf das erste im Jahr 2005 endende Wirtschaftsjahr konnten Organgesellschaften danach durch eine ordentliche Kündigung im Regelfall nicht mehr
vermeiden. Andere zumutbare Lösungsmöglichkeiten standen ihnen nicht zur Verfügung.

 Eine außerordentliche Kündigung war ihnen aus den oben (Rn. 139 f.) dargelegten            167
Gründen nicht zumutbar. Aus denselben Gründen war es ihnen nicht zumutbar, den Gewinnabführungsvertrag faktisch nicht weiter durchzuführen und so die Voraussetzungen für die Organschaft gemäß § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 Satz 1 KStG gezielt zu beseitigen.
Die Organgesellschaft wäre wegen fortdauernder Wirksamkeit des Ergebnisabführungsvertrags handelsrechtlich weiterhin zur Gewinnabführung für das gesamte Jahr
2004 verpflichtet gewesen. Die wirtschaftlichen Folgen wegen der dann anzunehmenden verdeckten Gewinnausschüttung können mindestens ebenso nachteilig sein wie
bei einer unterjährigen außerordentlichen Kündigung.

  Schließlich ist es ebenso wenig zumutbar, die Organgesellschaft zum Zweck der zeitnahen Beendigung des Ergebnisabführungsvertrags auf die Möglichkeit einer nicht fristgebundenen, sondern grundsätzlich jederzeit möglichen Aufhebung (§ 296 AktG) zu
verweisen. Denn anders als die Kündigung, die einseitig erklärt wird und damit nur von
der Willensbildung der Organgesellschaft (oder des Organträgers) abhängt, setzt die
Aufhebung, die gemäß § 299 AktG gerade nicht unter das in einem Beherrschungsvertrag geregelte Weisungsrecht fällt (Peres, in: Heidel, Aktienrecht und Kapitalmarktrecht,
5. Aufl. 2020, § 296 AktG Rn. 14; Deilmann, in: Hölters/Weber, AktG, 4. Aufl. 2022, § 296
Rn. 4; Altmeppen, in: MüKoAktG, 5. Aufl. 2020, § 296 Rn. 20), einen einvernehmlichen
Willen zur Beendigung des Ergebnisabführungsvertrags voraus. Die Bildung eines einvernehmlichen Willens dürfte dabei konkret dadurch erschwert sein, dass je nach wirtschaftlicher Gewinn- oder Verlustsituation der Organgesellschaft die Beendigung für
den einen Vertragspartner vorteilhafter sein kann als für den anderen.

 c) Soweit nach alledem das Vertrauen derjenigen steuerpflichtigen Organgesellschaften, die im Jahr 2003 beziehungsweise 2004 die Möglichkeit einer ordentlichen Kündigung im Hinblick auf die zwischenzeitlich ergangene Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs verstreichen ließen, in die Fortgeltung des alten Rechts für die
Veranlagungszeiträume 2004 und 2005 uneingeschränkt schutzwürdig ist, sind hinreichend gewichtige Gründe, die die rückwirkende Neuregelung für die Steuerpflichtigen
bei Abwägung mit ihrem dadurch enttäuschten Vertrauen zumutbar erscheinen lassen,
ebenfalls nicht erkennbar. Insofern gilt das oben (Rn. 145 ff.) Ausgeführte entspre-



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chend.

  4. In allen übrigen Fällen – das heißt bei Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags      170
vor dem 5. März 2003, der danach weder zum 31. Dezember 2003 noch zum 31. Dezember 2004 gekündigt werden konnte, sowie bei Abschluss eines Ergebnisabführungsvertrags nach dem 13. August 2004 – besteht schutzwürdiges Vertrauen allein unter dem
Gesichtspunkt der Gewährleistungsfunktion der Rechtsordnung. Diese greift für Mehrabführungen ein, die sich auf den Schluss eines nach dem 31. Dezember 2003, aber spätestens am 15. Dezember 2004 (Zeitpunkt der Verkündung der Neuregelung) endenden
Wirtschaftsjahres ergeben (a). Im Übrigen überwiegt bei einer Gesamtabwägung das
berechtigte Änderungsinteresse des Gesetzgebers (b).

  a) aa) Der steuerlich relevante Sachverhalt hat mit dem Schluss des Wirtschaftsjahres,     171
auf den die Mehrabführungen erfolgen, einen gesteigerten Grad der Abgeschlossenheit
erreicht. Dafür kommt es auf einen tatsächlichen Vermögensabfluss nicht an. Ihr Umfang
ergibt sich aus einem rein rechnerischen Vergleich zwischen Steuer- und Handelsbilanz
am Ende eines Wirtschaftsjahres (BFH, Vorlagebeschluss vom 6. Juni 2013, BFHE 241,
530 <538 f. Rn. 28>). Der nachfolgende Jahresabschluss „formalisiert“ diese Größe lediglich. Die Nachbelastung (§ 38 Abs. 2 Satz 1 KStG i.d.F. des StVergAbG) bei der Organgesellschaft tritt mit dem auf das Ende des Wirtschaftsjahres folgenden (oder damit zusammenfallenden) Ablauf des Veranlagungszeitraums ein, ohne dass es darauf ankommt,
dass die konkrete Erfüllungshandlung in Bezug auf die Gewinnabführungs- oder Verlustausgleichsverpflichtung schon vorgenommen worden ist.

 Das spricht dafür, bereits den Ablauf des Wirtschaftsjahres als den maßgeblichen Zeitpunkt anzusehen, zu dem der materielle steuerrelevante Tatbestand vollständig verwirklicht ist und die Gewährleistungsfunktion des Rechts Geltung beansprucht. Die Steuerpflichtigen dürfen grundsätzlich darauf vertrauen, dass das zu diesem Zeitpunkt
geltende Recht nicht nachträglich geändert wird.

 bb) Soweit Mehrabführungen auf den Schluss eines vor dem 16. Dezember 2004, dem             173
Tag des Inkrafttretens der Neuregelung, endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, bedarf
der Gesetzgeber deshalb besonderer Gründe, wenn er diese Erwartung enttäuscht. Solche liegen hier nicht vor. Insoweit kann auf das oben (Rn. 145 ff.) Ausgeführte verwiesen werden.

  b) Im Übrigen überwiegt dagegen bei einer Gesamtabwägung das berechtigte Änderungsinteresse des Gesetzgebers das enttäuschte Vertrauen. Insoweit ging das Vertrauen der Organgesellschaften über die allgemeine Erwartung, das geltende Recht werde
sich nicht verändern, nicht hinaus. Daher reichen hier bereits die allgemeinen Ziele des
Gesetzgebers, die Sonderbestimmungen der Organschaft klarer von den allgemeinen
Bestimmungen des Halbeinkünfteverfahrens abzugrenzen und unerwartete Mindereinnahmen auszugleichen, zur Rechtfertigung aus (vgl. BVerfGE 127, 61 <79>).




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                                            D.

                                            I.
  Soweit § 34 Abs. 9 Nr. 4 KStG in Verbindung mit § 14 Abs. 3 Satz 1 KStG (i.d.F. des EURL-   175
UmsG) gegen Art. 20 Abs. 3 GG in Verbindung mit Art. 2 Abs. 1 GG verstößt, führt dies vorliegend zur teilweisen Nichtigerklärung (vgl. § 82 Abs. 1 i.V.m. § 78 Satz 1 BVerfGG).

  Eine bloße Unvereinbarkeitserklärung hat das Bundesverfassungsgericht zwar wiederholt bei haushaltswirtschaftlich bedeutsamen Normen, insbesondere Steuer- und Abgabengesetzen, ausgesprochen. Die Notwendigkeit einer verlässlichen Finanz- und Haushaltsplanung sowie einer entsprechenden Finanz- und Haushaltswirtschaft kann es
hierbei gebieten, von einer Rückwirkung der Entscheidung abzusehen (BVerfGE 72, 330
<422>; 87, 153 <178 ff.>; 93, 121 <148>; 105, 73 <134>; 111, 191 <224 f.>; 117, 1 <70>;
125, 104 <136>; 150, 345 <377 f. Rn. 82>; 157, 177 <222 Rn. 98>). Dass im Interesse verlässlicher Finanz- und Haushaltsplanung für Zeiträume einer weitgehend abgeschlossenen Veranlagung von einer Nichtigerklärung abgesehen werden müsste, ist vorliegend
jedoch weder geltend gemacht noch sonst ersichtlich.

                                            II.
  Soweit § 14 Abs. 3 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) in den oben (Rn. 127 ff., 158 ff.) dargestellten Fallgruppen für ab dem 1. Januar 2005 erfolgende Mehrabführungen über § 34
Abs. 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) zur Anwendung gelangt, ist die Nichtigkeitsfolge gemäß § 82 Abs. 1 in Verbindung mit § 78 Satz 2 BVerfGG – zumindest aus Gründen der
Rechtsklarheit (vgl. BVerfGE 125, 175 <256>; 127, 293 <333>; 132, 179 <192 Rn. 41>;
150, 169 <193 Rn. 65>) – auch auf § 34 Abs. 1 KStG (i.d.F. des EURLUmsG) zu erstrecken.

                    König                            Huber                     Hermanns

                    Müller                        Kessal-Wulf                  Langenfeld

                                                 Wallrabenstein




                                           44/45

Bundesv
Bundesvererfassungsgericht,
           fassungsgericht, Beschluss des ZZweiten
                                            weiten Senats vvom
                                                            om 14. Dezember 2022 -
2 BvL 7/13, 2 BvL 18/14

Zitier
Zitiervvor
        orschlag
           schlag BVerfG, Beschluss des Zweiten Senats vom 14. Dezember 2022 - 2 BvL 7/13,
                  2 BvL 18/14 - Rn. (1 - 177), http://www.bverfg.de/e/
                  ls20221214_2bvl000713.html

ECLI            ECLI:DE:BVerfG:2022:ls20221214.2bvl000713




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Die Verfahren 2 BvL 7/13 und 2 BvL 18/14 werden zur gemeinsamen Entscheidung verbunden.|§ 34 Absatz 1 und Absatz 9 Nummer 4 des Körperschaftsteuergesetzes in der Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften vom 9. Dezember 2004 (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) verstoßen gegen den verfassungsrechtlichen Grundsatz des Vertrauensschutzes aus Artikel 20 Absatz 3 in Verbindung mit Artikel 2 Absatz 1 des Grundgesetzes und sind nichtig, soweit sie § 14 Absatz 3 des Körperschaftsteuergesetzes in der Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften vom 9. Dezember 2004 (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) auf der Ebene der Organgesellschaft zur Anwendung bringen auf|Mehrabführungen der Organgesellschaft an ihren Organträger, die auf der Grundlage eines zwischen dem 5. März 2003 und dem 13. August 2004 abgeschlossenen Ergebnisabführungsvertrags vor dem 1. Januar 2007 erfolgen,|Mehrabführungen der Organgesellschaft an ihren Organträger, die auf der Grundlage eines vor dem 5. März 2003 abgeschlossenen Ergebnisabführungsvertrags|auf den Schluss eines in 2004 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, wenn der Ergebnisabführungsvertrag nach dem 4. März 2003 eine Kündigung spätestens zum 31. Dezember 2003 zugelassen hätte, oder|auf den Schluss des ersten in 2005 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen, wenn der Ergebnisabführungsvertrag nach dem 4. März 2003 eine Kündigung spätestens zum 31. Dezember 2004 zugelassen hätte, oder|auf den Schluss eines vor dem 16. Dezember 2004 endenden Wirtschaftsjahres erfolgen,|soweit durch die jeweilige Mehrabführung oder die Summe der jeweiligen Mehrabführungen in dem betreffenden Veranlagungszeitraum eine Körperschaftsteuererhöhung nach § 38 Absatz 2 des Körperschaftsteuergesetzes in der Fassung des Gesetzes zum Abbau von Steuervergünstigungen und Ausnahmeregelungen vom 16. Mai 2003 (Bundesgesetzblatt I Seite 660) ausgelöst wird, die die durch die jeweilige Mehrabführung oder die Summe der jeweiligen Mehrabführungen in dem betreffenden Veranlagungszeitraum ausgelöste Körperschaftsteuerminderung gemäß § 37 Absatz 2 Satz 1 in Verbindung mit Satz 2 des Körperschaftsteuergesetzes in der Fassung des Gesetzes zur Umsetzung von EU-Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur Änderung weiterer Vorschriften vom 9. Dezember 2004 (Bundesgesetzblatt I Seite 3310) übersteigt.
am 14. Dezember 2022 beschlossen:
BVerfG, Beschluss des Zweiten Senats vom 14. Dezember 2022
- 2 BvL 7/13 -, Rn. 1-177,
                    https://www.bverfg.de/e/ls20221214_2bvl000713
Pressemitteilung - Nr. 32/2023 vom 17. März 2023