BUNDESVERFASSUNGSGERICHT

- 2 BvR 2466/06 -

                                In dem Verfahren

                                       über

                          die Verfassungsbeschwerde

des Herrn S...,

                                                    gegen


 a) den Beschluss des Oberverwaltungsgerichts für das Land Nordrhein-Westfalen vom 21. November 2006 – 21 A 3572/06 -,


 b) das Urteil des Verwaltungsgerichts Köln vom 9. August 2006 – 3 K 4483/05 -,

hat die 1. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch

                                 den Vizepräsidenten Hassemer,

                                 die Richter Di Fabio

                                 und Landau

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 8. November 2007 einstimmig beschlossen:

        Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

                                   Gründe:

                                        A.
 Die Verfassungsbeschwerde betrifft die Frage, ob es mit dem Grundgesetz vereinbar ist, den Beamten, die eine eingetragene Lebenspartnerschaft geschlossen haben, den Familienzuschlag der Stufe 1, den verheiratete Beamte erhalten, nicht oder
nur unter weitergehenden Voraussetzungen zu gewähren.

                                        I.
 1. Beamten wird gemäß § 39 Abs. 1 Satz 1 Bundesbesoldungsgesetz (BBesG) neben ihrem Grundgehalt ein Familienzuschlag gewährt. Seine Höhe richtet sich nach
der Besoldungsgruppe und der Stufe, die den Familienverhältnissen entspricht, § 39
Abs. 1 Satz 2 BBesG. Zur Stufe 1 gehören gemäß § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG verheira-



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tete Beamte, außerdem verwitwete (Nr. 2) und geschiedene Beamte beziehungsweise solche, deren Ehe aufgehoben oder für nichtig erklärt ist, soweit sie aus der Ehe
zum Unterhalt verpflichtet sind (Nr. 3). Andere Beamte erhalten nach § 40 Abs. 1 Nr.
4 BBesG den Familienzuschlag der Stufe 1, wenn sie eine andere Person nicht nur
vorübergehend in ihre Wohnung aufgenommen haben und ihr Unterhalt gewähren,
weil sie gesetzlich oder sittlich dazu verpflichtet sind oder aus beruflichen oder gesundheitlichen Gründen ihrer Hilfe bedürfen, und das Einkommen dieser Person eine
bestimmte Höhe nicht überschreitet.

 2. Im Entwurf des Lebenspartnerschaftsgesetzes (LPartG) vom 4. Juli 2000 (BT-           3
Drucks 14/3751) war in Art. 3 § 10 Nr. 1 eine Änderung des Bundesbesoldungsgesetzes durch einen neuen § 1 Abs. 1a BBesG vorgesehen, wonach Bestimmungen dieses Gesetzes, die sich auf Ehegatten beziehungsweise das Bestehen einer Ehe
beziehen, auf eingetragene Lebenspartner beziehungsweise das Bestehen einer eingetragenen Lebenspartnerschaft sinngemäß anzuwenden sein sollten. Diese Vorschrift wurde im Verlauf des Gesetzgebungsverfahrens zusammen mit anderen, der
Zustimmung des Bundesrats bedürftigen Vorschriften aus dem Entwurf des Lebenspartnerschaftsgesetzes herausgelöst und in Art. 2 § 6 Nr. 1 des Entwurfs für ein Lebenspartnerschaftsgesetzergänzungsgesetz           (LPartGErgG)     aufgenommen
(BRDrucks 739/00). Das Lebenspartnerschaftsgesetzergänzungsgesetz fand nicht
die Zustimmung des Bundesrats (BTDrucks 14/4875).

 Durch das Gesetz zur Überarbeitung des Lebenspartnerschaftsrechts vom 15. Dezember 2004 (BGBl I S. 3396) wurden weitere Angleichungen zwischen Ehe und Lebenspartnerschaft in verschiedenen Rechtsbereichen vorgenommen, jedoch nicht im
Beamtenbesoldungsrecht.

                                          II.
  Der Beschwerdeführer ist Beamter im Dienste des Landes Nordrhein-Westfalen. Er         5
schloss am 1. Oktober 2004 eine eingetragene Lebenspartnerschaft. Seine Klage auf
Zahlung des Familienzuschlags der Stufe 1 wies das Verwaltungsgericht Köln mit Urteil vom 9. August 2006 ab. Das Oberverwaltungsgericht für das Land Nordrhein-Westfalen lehnte den Antrag auf Zulassung der Berufung mit Beschluss vom 21. November 2006 ab. Das Bundesverwaltungsgericht habe durch das Urteil vom 26.
Januar 2006 - BVerwG 2 C 43.04 – entschieden, dass ein Beamter, der in einer eingetragenen Lebenspartnerschaft lebt, keinen Anspruch auf den Familienzuschlag der
Stufe 1 habe, wenn nicht die Voraussetzungen des § 40 Abs. 1 Nr. 4 BBesG vorlägen. Da Letzteres im vorliegenden Fall ausscheide, seien keine Zulassungsgründe
gegeben.

 Der Beschluss wurde den Prozessbevollmächtigten des Beschwerdeführers am 23.            6
November 2006 zugestellt.




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                                        III.
 Mit der hiergegen am 4. Dezember 2006 erhobenen Verfassungsbeschwerde rügt             7
der Beschwerdeführer eine Verletzung seiner Rechte aus Art. 3 Abs. 1 und Abs. 3
GG sowie einen Verstoß gegen die Richtlinie 2000/78/EG.

  1. Er ist der Auffassung, es verstoße gegen Art. 3 Abs. 1 GG, dem Beschwerdeführer im Gegensatz zu verheirateten Beamten die Zahlung des Familienzuschlags der
Stufe 1 zu verweigern. Dies sei eine Ungleichbehandlung des Beschwerdeführers
wegen seiner sexuellen Orientierung. An die Ungleichbehandlung aufgrund eines
personenbezogenen Merkmals seien erhöhte Rechtfertigungsanforderungen zu stellen, zumal die sexuelle Identität den in Art. 3 Abs. 3 GG genannten Merkmalen zuzuordnen sei und das Eingehen einer Lebenspartnerschaft zu den grundrechtlich geschützten Freiheiten gehöre. Diese Ungleichbehandlung sei nicht gerechtfertigt, da
zwischen Ehe und eingetragener Lebenspartnerschaft keine Unterschiede hinsichtlich der Unterhaltspflichten bestünden.

  2. Die angegriffenen Entscheidungen verstießen gegen die Richtlinie 2000/78/EG        9
des Rates zur Festlegung eines allgemeinen Rahmens für die Verwirklichung der
Gleichbehandlung in Beschäftigung und Beruf vom 27. November 2000 (ABl L 303/
16 vom 02.12.2000). Die Richtlinie verbiete Diskriminierungen innerhalb von Beschäftigungsverhältnissen aufgrund der sexuellen Ausrichtung. Eine solche Diskriminierung könne nicht durch die Begründungserwägung Nr. 22 der Richtlinie gerechtfertigt werden, da diese im Richtlinientext keinen Niederschlag gefunden habe.
Zudem zeige die Entstehungsgeschichte dieser Begründungserwägung, dass eine
Regelung nur hinsichtlich des Verhältnisses von Ehe und eheähnlichen Lebensgemeinschaften getroffen werden sollte.

                                        B.
  Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen, weil die           10
Voraussetzungen des § 93a Abs. 2 BVerfGG nicht vorliegen. Der Verfassungsbeschwerde kommt weder grundsätzliche Bedeutung zu noch ist ihre Annahme zur
Durchsetzung der in § 90 Abs. 1 BVerfGG genannten Rechte angezeigt (vgl.
BVerfGE 90, 22 <24 ff.>; 96, 245 <248>). Sie hat keine hinreichende Aussicht auf Erfolg.

 Die Verfassungsbeschwerde ist unbegründet. Die angegriffenen Entscheidungen           11
verletzen den Beschwerdeführer nicht in den in § 90 Abs. 1 BVerfGG genannten
Rechten. Die Entscheidungen verletzen weder Art. 3 Abs. 1 GG (1.) noch Art. 33
Abs. 5 GG (2.) oder Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG (3.).

 1. Die Erstreckung des Familienzuschlags nach § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG lediglich       12
auf Verheiratete im Sinne des Art. 6 Abs. 1 GG ist keine verfassungswidrige Ungleichbehandlung des Beschwerdeführers.

 a) Verfassungsrechtlicher Maßstab für die behauptete ungerechtfertigte Ungleichbehandlung von Ehe und Lebenspartnerschaft ist der allgemeine Gleichheitssatz,


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nicht dagegen sind es die speziellen Gleichheitssätze des Art. 3 Abs. 3 Satz 1 GG.
Die Ungleichbehandlung von verheirateten Beamten und solchen Beamten, die eine
Lebenspartnerschaft geschlossen haben, knüpft nicht an eines der dort genannten
Merkmale an. Es handelt sich insbesondere nicht um eine Ungleichbehandlung wegen des Geschlechts. § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG bindet die Gewährung des Familienzuschlags an die Ehe als Lebensgemeinschaft von Mann und Frau. Damit erfüllt die
Vorschrift den Schutzauftrag des Art. 6 Abs. 1 GG, wonach neben der Familie nur
die Ehe unter dem besonderen Schutz der staatlichen Ordnung steht. Wenn die Verfassung eine bestimmte Form des Zusammenlebens unter besonderen Schutz stellt,
diskriminiert sie damit nicht andere Lebens- und Gemeinschaftsformen, die nicht in
jeder Hinsicht an besonderen Schutz- oder Fördermaßnahmen teilhaben. Das Merkmal „Geschlecht“ in Art. 3 Abs. 3 Satz 1 GG bezieht sich zudem auf Ungleichbehandlungen von Frauen und Männern. Es ist keine Ungleichbehandlung wegen des
Geschlechts, wenn ein Gesetz Rechte oder Pflichten nicht vom Geschlecht einer Person, sondern von der Geschlechtskombination einer Personenverbindung abhängig
macht (vgl. BVerfGE 105, 313 <351 f.>).

  Auch im Übrigen ist Art. 3 Abs. 3 Satz 1 GG nicht berührt. Unabhängig davon, dass    14
die Regelung des § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG tatbestandlich jedenfalls nicht unmittelbar
am Merkmal der sexuellen Orientierung anknüpft, gehört diese auch nicht zu den in
Art. 3 Abs. 3 Satz 1 GG genannten Unterscheidungsmerkmalen. Eine erweiternde
Auslegung des Art. 3 Abs. 3 Satz 1 GG scheidet aus, da sein Wortlaut abschließend
ist und der Vorschlag, ihn im Wege der Verfassungsänderung um das Merkmal der
sexuellen Orientierung zu erweitern, abgelehnt wurde (vgl. Bericht der Gemeinsamen
Verfassungskommission, BTDrucks 12/6000, S. 54).

 b) Die Vorschrift des § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG ist mit dem allgemeinen Gleichheitssatz des Art. 3 Abs. 1 GG in Verbindung mit Art. 6 Abs. 1 GG vereinbar. Prüfungsmaßstab ist insofern Art. 3 Abs. 1 GG, wobei die in Art. 6 Abs. 1 GG enthaltene
Grundsatzentscheidung für den Schutz der Ehe mit zu beachten ist (BVerfGE 67, 186
<195 f.>; vgl. auch für die Familie BVerfGE 82, 60 <86>).

 aa) Der allgemeine Gleichheitssatz gebietet, alle Menschen vor dem Gesetz gleich      16
zu behandeln (BVerfGE 74, 9 <24>), und verpflichtet die Grundrechtsadressaten, wesentlich Gleiches gleich und wesentlich Ungleiches entsprechend seiner Verschiedenheit und Eigenart ungleich zu behandeln (vgl. bereits BVerfGE 1, 14 <52>;
stRspr). Er ist verletzt, wenn die gleiche oder ungleiche Behandlung der geregelten
Sachverhalte mit Gesetzlichkeiten, die in der Natur der Sache selbst liegen, und mit
einer am Gerechtigkeitsgedanken orientierten Betrachtungsweise nicht mehr vereinbar ist, wenn also bezogen auf den jeweils in Rede stehenden Sachbereich und seine
Eigenart ein vernünftiger, einleuchtender Grund für die Regelung fehlt (vgl. BVerfGE
76, 256 <329>; 83, 89 <107 f.>; 103, 310 <318>; 107, 218 <244>). Dies gilt uneingeschränkt für den Fall, dass die Verfassung nicht selbst eine bestimmte Gruppe hervorhebt, ihre Ungleichbehandlung erlaubt oder ihre besondere Förderung gebietet.
Wenn die Verfassung selbst eine Unterscheidung vornimmt, bleibt es zwar Sache


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des Gesetzgebers, wie er diese Unterscheidung handhabt, ihm darf aber nicht schon
eine willkürliche Ungleichbehandlung gleicher Lebenssachverhalte entgegengehalten werden, wenn er dem verfassungsrechtlichen Unterscheidungsmuster folgt. Allenfalls hat der Gesetzgeber eine vom Grundgesetz selbst vorgenommene Unterscheidung mit anderen auf Gleichheit ausgerichteten Verfassungsgeboten im Sinne
praktischer Konkordanz zum Ausgleich zu bringen, soweit ein Vorrang nicht festgestellt werden kann. Wenn das Grundgesetz aber etwa wie mit Art. 12a Abs. 1 GG
eine spezielle Pflicht nur für Männer einführt, scheidet wegen der Spezialität dieser Vorschrift ein Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1, Abs. 2 oder Abs. 3 GG insofern aus,
als dass Frauen von dieser Pflicht nicht erfasst werden (vgl. BVerfGE 48, 127 <161
f.>). In diesem Sinne ist auch Art. 6 Abs. 1 GG ein Differenzierungsgebot, spezieller als der allgemeine Gleichheitssatz. Allerdings darf die Art und Weise der Unterscheidung im Hinblick auf die tatsächlichen Lebensverhältnisse und die auferlegten
Rechtspflichten im Vergleich beider Gruppen nicht unverhältnismäßig ausfallen.

  bb) Hieran gemessen verstößt die Beschränkung des Familienzuschlags der Stufe 1 in § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG auf verheiratete Beamte nicht gegen den allgemeinen Gleichheitssatz aus Art. 3 Abs. 1 GG in Verbindung mit Art. 6 Abs. 1 GG.

  Die Begünstigung verheirateter Beamter gegenüber Beamten in einer eingetragenen Lebenspartnerschaft durch § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG beschränkt sich darauf,
dass Verheiratete den Familienzuschlag der Stufe 1 bereits aufgrund ihres Familienstandes und ohne Berücksichtigung des Einkommens ihres Ehegatten erhalten. Beamte in einer eingetragenen Lebenspartnerschaft erhalten dagegen gemäß § 40
Abs. 1 Nr. 4 Satz 1 BBesG den Familienzuschlag der Stufe 1, wenn sie einen erweiterten Haushalt führen, um ihre Unterhaltspflichten gegenüber dem Lebenspartner zu
erfüllen. Nach der Auslegung des § 40 Abs. 1 Nr. 4 Satz 1 BBesG durch das Bundesverwaltungsgericht im Urteil vom 26. Januar 2006 - BVerwG 2 C 43.04 -, das insoweit
mit der Verfassungsbeschwerde nicht angegriffen wird, kommt es für die in dieser
Vorschrift genannte Aufnahme in die Wohnung des Beamten nicht darauf an, in welcher zeitlichen Reihenfolge der Beamte und der Aufzunehmende in die Wohnung
eingezogen sind, sondern nur darauf, dass der Beamte inzwischen die Kosten der
Wohnung allein trägt. Die Grenze für Eigenmittel der aufgenommenen Person, ab der
gemäß § 40 Abs. 1 Nr. 4 Satz 2 BBesG kein Anspruch auf den Familienzuschlag
mehr besteht, soll dabei sicherstellen, dass der Zuschlag nur gewährt wird, wenn er
erforderlich ist. Während bei Verheirateten also die typischerweise unterstellten finanziellen Belastungen aus der Ehe zur pauschalen Gewährung des Familienzuschlags führen, bedarf es bei der eingetragenen Lebenspartnerschaft des Nachweises dieser Belastungen im Einzelfall.

 Diese Ungleichbehandlung knüpft unmittelbar am Merkmal des Familienstandes an.         19
§ 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG unterscheidet zwischen verheirateten Beamten und solchen
Beamten, die entweder ledig sind oder in einer anderen Lebensgemeinschaft als der
Ehe leben. Beamte, die eine Lebenspartnerschaft gemäß § 1 LPartG geschlossen
haben, werden damit anders behandelt als verheiratete Beamte. Im Gegensatz zu le-


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digen Beamten ist den Beamten, die eine Ehe oder eine eingetragene Lebenspartnerschaft eingegangen sind, gemeinsam, dass sie eine grundsätzlich unauflösbare Lebensgemeinschaft unter staatlicher Mitwirkung geschlossen haben, die mit gegenseitigen Unterhaltspflichten der Partner einhergeht. Eheleute sind gemäß § 1360
Satz 1 BGB verpflichtet, durch ihre Arbeit und mit ihrem Vermögen die Familie angemessen zu unterhalten. Lebenspartner trifft gemäß § 5 Satz 1 LPartG eine solche
Unterhaltspflicht auch für die Lebenspartnerschaft. § 5 Satz 2 LPartG erklärt die Vorschriften über Inhalt und Umfang des ehelichen Unterhalts in § 1360 Satz 2, § 1360a,
§ 1360b BGB für entsprechend anwendbar. Unmittelbares Unterscheidungsmerkmal zwischen den beiden Gruppen ist die Gleichgeschlechtlichkeit oder Verschiedengeschlechtlichkeit der Partner dieser Lebensgemeinschaften. Voraussetzung für
das Eingehen der Ehe oder der Lebenspartnerschaft (§ 1 Abs. 1 Satz 1 LPartG) ist
die Geschlechtskombination der Partner, nicht eine bestimmte sexuelle Orientierung
(vgl. BVerfGE 115, 1 <16>). Eine heterosexuelle Orientierung ist keine rechtliche Voraussetzung, um eine Ehe zu schließen, ebenso wenig wie eine homosexuelle Orientierung Voraussetzung für eine Lebenspartnerschaft wäre. Mittelbar werden dagegen
durch Leistungen, die mit dem Bestand einer Ehe verknüpft sind und bei Bestand einer Lebenspartnerschaft nicht gewährt werden, Menschen unterschiedlicher sexueller Orientierung ungleich behandelt, da die Ehe typischerweise von Heterosexuellen,
die Lebenspartnerschaft typischerweise von Homosexuellen eingegangen wird.

 Bei einer solchen Ungleichbehandlung von Personengruppen unterliegt der Gesetzgeber zwar grundsätzlich einer strengeren Bindung. Die Begünstigung verheirateter
Beamter findet ihre Rechtfertigung jedoch in Art. 6 Abs. 1 GG. Dieser Verfassungssatz stellt die Ehe als Vereinigung eines Mannes und einer Frau zu einer auf Dauer
angelegten Lebensgemeinschaft (BVerfGE 10, 59 <66>; 105, 313 <345>; 112, 50
<65>) unter den besonderen Schutz der staatlichen Ordnung; er enthält neben dem
Grundrecht als Abwehrrecht im klassischen Sinne eine Institutsgarantie für die Ehe
und verpflichtet als wertentscheidende Grundsatznorm den Staat, die Ehe zu schützen und zu fördern (BVerfGE 6, 55 <71 f.>; 24, 119 <135>; 31, 58 <67>; 51, 386
<396>; 55, 114 <126>; 62, 323 <329>; 76, 1 <41>; 82, 60 <81>; 87, 1 <35>; stRspr).

  Dieser verfassungsrechtliche Förderauftrag berechtigt den Gesetzgeber, die Ehe         21
als die förmlich eingegangene Lebensgemeinschaft von Frau und Mann gegenüber
anderen Lebensformen herauszuheben und zu begünstigen (vgl. BVerfGE 105, 313
<348>). Die Verfassung selbst bildet mit Art. 6 Abs. 1 GG den sachlichen Differenzierungsgrund, der die hier vorliegende Ungleichbehandlung von verheirateten Beamten und den Beamten, die eine eingetragene Lebenspartnerschaft geschlossen haben, nach Art. 3 Abs. 1 GG rechtfertigt. Die Unterscheidung ist auch im Hinblick auf
tatsächliche Lebensverhältnisse und ihre rechtliche Ausgestaltung nicht unverhältnismäßig. Denn auch nicht verheiratete Beamte erhalten nach § 40 Abs. 1 Nr. 4 BBesG
den Familienzuschlag der Stufe 1, wenn sie eine andere Person nicht nur vorübergehend in ihre Wohnung aufnehmen und für diese unterhaltsverpflichtet sind.




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  2. Die Regelung des § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG verstößt, soweit sie Beamte in eingetragener Lebenspartnerschaft vom Familienzuschlag der Stufe 1 ausschließt, auch
nicht gegen Art. 33 Abs. 5 GG. Die Regelung verletzt insbesondere nicht das Alimentationsprinzip.

  a) Das Alimentationsprinzip gehört zu den hergebrachten und vom Gesetzgeber zu        23
beachtenden Grundsätzen des Berufsbeamtentums im Sinne des Art. 33 Abs. 5 GG
(vgl. BVerfGE 8, 1 <16 f.>; 29, 1 <9>; 81, 363 <375>; 99, 300 <314>). Es gibt dem
einzelnen Beamten ein grundrechtsähnliches Individualrecht gegenüber dem Staat
(vgl. BVerfGE 8, 1 <17>) und verpflichtet den Dienstherrn, dem Beamten und seiner
Familie amtsangemessenen Unterhalt zu leisten (vgl. BVerfGE 21, 329 <345>; 29, 1
<9>; 44, 249 <267>; 49, 260 <271>; 81, 363 <375>; 99, 300 <314 f.>). Im Rahmen
seiner Verpflichtung zur amtsangemessenen Alimentation hat der Gesetzgeber dafür
Sorge zu tragen, dass jeder Beamte auch seine Unterhaltspflichten gegenüber seiner
Familie erfüllen kann (vgl. BVerfGE 99, 300 <315>). Zur Beamtenfamilie werden dabei Ehegatten und die Gemeinschaft eines Beamten mit seinen Kindern gezählt (vgl.
BVerfGE 29, 1 <9>).

  b) Zwar war die Ehe bis zum Inkrafttreten des Lebenspartnerschaftsgesetzes am 1.      24
August 2001 die einzige grundsätzlich unauflösbare, unter staatlicher Mitwirkung geschlossene und mit gegenseitigen Unterhaltspflichten verbundene Lebensgemeinschaft, so dass der hergebrachte Grundsatz der Alimentationspflicht sich bis dahin
nur auf Ehegatten beziehen konnte. Doch auch nach Einführung der eingetragenen
Lebenspartnerschaft als neuer Familienstand erfasst der Begriff der Familie im Sinne
des Alimentationsprinzips nicht den Lebenspartner des Beamten. Art. 33 Abs. 5 GG
ist im Zusammenhang mit Art. 6 Abs. 1 GG auszulegen (vgl. BVerfGE 44, 249 <267>;
81, 363 <376>). Die Alimentation ist nach Maßgabe von Art. 33 Abs. 5 und der aus
Art. 6 Abs. 1 GG abzuleitenden Wertentscheidungen zu gewähren (vgl. BVerfGE 49,
260 <273>; 71, 39 <62>). Die Wertentscheidung des Art. 6 Abs. 1 GG, den Staat zum
Schutz und zur Förderung der Ehe zu verpflichten, steht einer Erstreckung des Alimentationsprinzips als Grundsatz im Sinne von Art. 33 Abs. 5 GG auf den Lebenspartner des Beamten entgegen. Selbst wenn dies anders wäre, ergäbe sich daraus
im Übrigen auch keine Verletzung der Alimentationspflicht. Wenn Beamte nicht nur
vorübergehend eine andere Person in ihre Wohnung aufnehmen und für diese unterhaltsverpflichtet sind, erhalten sie ungeachtet des Familienstandes nach § 40 Abs. 1
Nr. 4 BBesG den Familienzuschlag der Stufe 1.

 3. Die angegriffenen Entscheidungen entziehen den Beschwerdeführer nicht entgegen Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG seinem gesetzlichen Richter.

  a) Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts ist der Europäische Gerichtshof gesetzlicher Richter im Sinne von Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG. Unterlässt es ein deutsches Gericht, ein Vorabentscheidungsersuchen an den Europäischen Gerichtshof zu stellen, obwohl es gemeinschaftsrechtlich dazu verpflichtet ist,
werden die Rechtsschutzsuchenden des Ausgangsverfahrens ihrem gesetzlichen



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Richter entzogen (vgl. BVerfGE 73, 339 <366 ff.>; 75, 223 <233 ff.>; 82, 159 <192
ff.>). Allerdings stellt nicht jede Verletzung der sich aus Art. 234 Abs. 3 EGV ergebenden Vorlagepflicht einen Verstoß gegen Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG dar. Das
Bundesverfassungsgericht beanstandet die Auslegung und Anwendung von Zuständigkeitsnormen nur, wenn sie bei verständiger Würdigung der das Grundgesetz bestimmenden Gedanken nicht mehr verständlich erscheinen und offensichtlich unhaltbar sind (vgl. BVerfGE 82, 159 <194>). Die Vorlagepflicht nach Art. 234 EGV
wird insbesondere in denjenigen Fällen offensichtlich unhaltbar gehandhabt, in denen ein letztinstanzliches Hauptsachegericht eine Vorlage trotz der – seiner Auffassung nach bestehenden – Entscheidungserheblichkeit der gemeinschaftsrechtlichen Frage überhaupt nicht in Erwägung zieht, obwohl es selbst Zweifel hinsichtlich
der richtigen Beantwortung der Frage hegt (grundsätzliche Verkennung der Vorlagepflicht). Gleiches gilt in den Fällen, in denen das letztinstanzliche Hauptsachegericht in seiner Entscheidung bewusst von der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs zu entscheidungserheblichen Fragen abweicht und gleichwohl nicht oder
nicht neuerlich vorlegt (bewusstes Abweichen ohne Vorlagebereitschaft). Liegt zu einer entscheidungserheblichen Frage des Gemeinschaftsrechts einschlägige Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs noch nicht vor oder hat eine vorliegende Rechtsprechung die entscheidungserhebliche Frage möglicherweise noch nicht
erschöpfend beantwortet oder erscheint eine Fortentwicklung der Rechtsprechung
des Europäischen Gerichtshofs nicht nur als entfernte Möglichkeit, wird Art. 101 Abs.
1 Satz 2 GG nur dann verletzt, wenn das letztinstanzliche Hauptsachegericht den
ihm in solchen Fällen notwendig zukommenden Beurteilungsrahmen in unvertretbarer Weise überschritten hat (Unvollständigkeit der Rechtsprechung). Dies kann
insbesondere dann der Fall sein, wenn mögliche Gegenauffassungen zu der entscheidungserheblichen Frage des Gemeinschaftsrechts gegenüber der vom Gericht
vertretenen Meinung eindeutig vorzuziehen sind (BVerfGE 82, 159 <195 f.>).

 b) Gemessen an diesem Maßstab fehlt es vorliegend an einer Verletzung von Art.         27
101 Abs. 1 Satz 2 GG. Das Oberverwaltungsgericht für das Land Nordrhein-Westfalen hat in seinem Beschluss vom 21. November 2006 zu den gemeinschaftsrechtlichen Fragen auf das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 26. Januar
2006 – BVerwG 2 C 43.04 – verwiesen und sich dessen Begründung damit zu eigen
gemacht, so dass diese Begründung des Bundesverwaltungsgerichts Gegenstand
der verfassungsrechtlichen Prüfung ist.

 aa) Eine grundsätzliche Verkennung der Vorlagepflicht liegt nicht vor. Das Bundesverwaltungsgericht hat die Voraussetzungen der Vorlagepflicht nach Art. 234 Abs. 3
EGV in seiner Entscheidung zwar nicht ausdrücklich erörtert. Es hat jedoch geprüft,
ob die Beschränkung der Familienzuschlagsgewährung auf verheiratete Beamte in §
40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG gegen primäres oder sekundäres Gemeinschaftsrecht verstößt, und kam dabei zu dem nach seiner Auslegung eindeutigen Ergebnis, dass das
deutsche Recht insoweit mit dem Gemeinschaftsrecht in Einklang steht. Es ergaben
sich für das Bundesverwaltungsgericht – und damit für das Oberverwaltungsgericht



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für das Land Nordrhein-Westfalen - keine Auslegungszweifel, die aus seiner Sicht
Anlass für eine Vorlage hätten sein können.

  bb) Das Gericht ist auch nicht bewusst von der Rechtsprechung des Europäischen         29
Gerichtshofs abgewichen. Das Bundesverwaltungsgericht hat vielmehr dargelegt,
dass nach der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs die Verschiedenbehandlung von Eheleuten und eingetragenen Lebenspartnern bei Vergütungsbestandteilen, die gezahlt werden, weil der Beschäftigte in einer Gemeinschaft mit einer weiteren Person lebt, keine Diskriminierung aufgrund des Geschlechts oder der
sexuellen Orientierung sei (EuGH, Urteil vom 31. Mai 2001 – Rs. C-122/99 P und
C-125/99 P, NvwZ 2001, 1249 = Slg. 2001, I-4319). Gegenstand des zitierten Urteils
war eine Vorschrift des Statuts der Beamten der Europäischen Gemeinschaften, die -
im entscheidungsrelevanten Zeitraum - verheirateten Beamten, nicht jedoch Beamten in eingetragener Lebenspartnerschaft eine Haushaltszulage gewährte. Der Europäische Gerichtshof entschied, dass die maßgebende Statutsbestimmung keine Diskriminierung aufgrund des Geschlechts des Betroffenen und daher auch keinen
Verstoß gegen Art. 119 EGV a.F. darstelle, da es für die Gewährung der Haushaltszulage keine Rolle spiele, ob der Beamte ein Mann oder eine Frau sei (Slg. 2001,
I-4319 <4356>). Die Vorschrift verletze auch nicht das Gleichbehandlungsgebot, da
es in den Mitgliedstaaten der Gemeinschaft an einer allgemeinen Gleichstellung der
Ehe mit den übrigen Formen gesetzlicher Lebenspartnerschaften fehle und sich ein
Beamter in eingetragener Lebenspartnerschaft daher für die Zwecke der Anwendung
des Statuts nicht in der gleichen Lage befinde wie ein verheirateter Beamter (Slg.
2001, I-4319 <4356 f.>).

  cc) Die zitierte Entscheidung des Europäischen Gerichtshofs befasste sich nur mit      30
der Vereinbarkeit des Beamtenstatuts mit dem primären Gemeinschaftsrecht. Zu der
Frage, ob die Richtlinie 2000/78/EG es verbietet, Vergütungsbestandteile wie den
Familienzuschlag nur Verheirateten unter Ausschluss von Beschäftigten in eingetragener Lebenspartnerschaft zu gewähren, liegt dagegen noch keine Rechtsprechung
des Europäischen Gerichtshofs vor. Das Bundesverwaltungsgericht hat seinen Beurteilungsspielraum, der angesichts dieser Unvollständigkeit der Rechtsprechung eröffnet war, nicht in unvertretbarer Weise überschritten. Das Bundesverwaltungsgericht
geht in seiner Entscheidung unausgesprochen davon aus, dass die Voraussetzungen einer unmittelbaren Anwendung der Richtlinie seit Ablauf der Umsetzungsfrist
vorgelegen hätten. Es ist jedoch der Ansicht, die Richtlinie 2000/78/EG gebiete es
nicht, Vergütungsbestandteile, die verheirateten Beschäftigten gewährt werden, auch
den Beschäftigten zukommen zu lassen, die eine eingetragene Lebenspartnerschaft
eingegangen sind. Das Bundesverwaltungsgericht begründet dies damit, dass der
Familienzuschlag der Stufe 1 für Verheiratete eine Leistung sei, die allein wegen des
Familienstandes gewährt werde. Die Richtlinie 2000/78/EG lasse aber nach Nr. 22
der Begründungserwägungen einzelstaatliche Rechtsvorschriften über den Familienstand und davon abhängige Leistungen unberührt. Diese Begründungserwägung sei
wesentlicher Bestandteil der Richtlinie und damit nach der Rechtsprechung des Eu-



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ropäischen Gerichtshofs mitentscheidend für ihre Auslegung (EuGH, Urteil vom 23.
Februar 1988 – Rs. 131/86, Slg. 1988, 905 <935>). Dies gelte auch dann, wenn die
Begründungserwägung nicht in den Text der Richtlinie aufgenommen worden sei.

  Das Bundesverwaltungsgericht – und damit das Oberverwaltungsgericht für das             31
Land Nordrhein-Westfalen - überschreitet damit nicht den ihm zukommenden Beurteilungsspielraum in unvertretbarer Weise. Der Europäische Gerichtshof zieht in seiner Rechtsprechung immer wieder die Begründungserwägungen eines Sekundärrechtsakts heran, um Sinn und Zweck der Richtlinie oder Verordnung zu ermitteln
und unter Berücksichtigung dieses Zwecks die einzelnen Vorschriften der Richtlinie
oder Verordnung auszulegen (vgl. EuGH, Urteil vom 18. Februar 1975 – Rs. 69/74,
Slg. 1975, 171 <175>; Urteil vom 13. März 1980 – Rs. 124/79, Slg. 1980, 813 <823>;
Urteil vom 10. Dezember 1985 – Rs. 290/84, Slg. 1985, 3909 <3930 f.>; Urteil vom
20. September 2001 – Rs. C-184/99, Slg. 2001, I-6193 <6245>). Es entspricht daher
dieser Methode zur Auslegung des Gemeinschaftsrechts, wenn das Bundesverwaltungsgericht den Anwendungsbereich der Richtlinie 2000/78/EG unter Berücksichtigung der Begründungserwägung Nr. 22 bestimmt. Auch der Einwand, die Entstehungsgeschichte der Begründungserwägung Nr. 22 zeige, dass damit nur eine
Regelung hinsichtlich des Verhältnisses von Ehe und eheähnlicher Lebensgemeinschaft getroffen werden sollte (vgl. Stüber, NJW 2006, S. 1774 <1776>), vermag dabei nicht zu überzeugen. Es wurde in diesem Zusammenhang darauf hingewiesen,
dass die im Vorschlag der Kommission - KOM (1999) 565 endg. - noch nicht enthaltene Begründungserwägung zunächst von der Gruppe „Sozialfragen“ des Rates als
Begründungserwägung Nr. 11b mit folgendem Wortlaut in den Entwurf eingeführt
worden sei: „Die vorliegende Richtlinie lässt die einzelstaatlichen Rechtsvorschriften
über den Familienstand unberührt und verpflichtet die Mitgliedstaaten daher nicht dazu, Leistungen, die Ehepartnern gewährt werden, auch in eheähnlicher Gemeinschaft lebenden Personen zu gewähren“ (Dok. 6434/00 SOC 54 JAI 20). Nach dieser
Ansicht beinhalte die letztlich als Begründungserwägung Nr. 22 verabschiedete kürzere Fassung keine Änderung des mit der Langfassung beabsichtigten Inhalts und
zeige, dass nur eine Unterscheidung zwischen der Ehe und unverbindlichen Lebensgemeinschaften gemeint gewesen sei. Dieses Verständnis der Begründungserwägung berücksichtigt jedoch nicht, dass es nicht erforderlich gewesen wäre, Leistungen, die nur Ehepartnern und nicht den Partnern „eheähnlicher“ im Sinne rechtlich
unverbindlicher Lebensgemeinschaften gewährt werden, vom Anwendungsbereich
der Richtlinie auszunehmen. Eine Ungleichbehandlung von Ehepartnern und Partnern einer nichtehelichen, verschiedengeschlechtlichen Lebensgemeinschaft berührt
schon keines der in Art. 1 der Richtlinie genannten Merkmale. Ehepartner und Partner einer nichtehelichen, gleichgeschlechtlichen Lebensgemeinschaft unterscheiden
sich dagegen im Regelfall hinsichtlich ihrer in Art. 1 der Richtlinie genannten sexuellen Ausrichtung, allerdings auch bezüglich der Rechtsnatur ihrer Bindungen, so dass
eine Ungleichbehandlung, die am Unterscheidungsmerkmal der rechtlichen Bindungen ansetzt, auch ohne entsprechende einschränkende Begründungserwägung keine verbotene Diskriminierung im Sinne der Richtlinie darstellte. Die deutsche Fas-


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sung der zunächst vorgeschlagenen Begründungserwägung Nr. 11b, die zwischen
„Ehepartnern“ und „in eheähnlicher Gemeinschaft lebenden Personen“ unterschied,
wich zudem von der englischen und französischen Fassung ab, derzufolge Leistungen, die „married partners“ beziehungsweise „partenaires mariés“ gewährt werden,
nicht auch den „non-married partners“ beziehungsweise „partenaires non mariés“ zu
gewähren sind. In diesen Sprachen wurde das Unterscheidungsmerkmal verheiratet/nicht verheiratet deutlicher herausgestellt. Der Begriff Ehe bezeichnet aber auch
nach der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs eine Lebensgemeinschaft
zweier Personen verschiedenen Geschlechts (EuGH, Urteil vom 31. Mai 2001 – Rs.
C-122/99 P und C-125/99 P, Slg. 2001, I-4319 <4353>). Obwohl die Kommission in
ihrem Richtlinienvorschlag vom 25. November 1999 - KOM (1999) 565 endg. - noch
keine entsprechende Begründungserwägung vorsah, enthielt der Vorschlag in der
Erläuterung zu Art. 1 der Richtlinie bereits den Hinweis: „Hervorzuheben ist auch,
dass der Vorschlag den Status von Eheleuten nicht berührt und daher auch deren
Anspruch auf bestimmte Leistungen nicht beschneidet“ (a.a.O., S. 8).

  In der Literatur wurde bereits zur Zeit der Entscheidung des Bundesverwaltungsgerichts mehrfach die Auffassung vertreten, die Richtlinie erlaube die Beschränkung
des Familienzuschlags auf Verheiratete (Thüsing, NZA 2001, S. 1061 <1062>; Högenauer, Die europäischen Richtlinien gegen Diskriminierung im Arbeitsrecht, 2002, S.
108; Mohr, Schutz vor Diskriminierungen im Europäischen Arbeitsrecht, 2004, S.
199; Lingscheid, Antidiskriminierung im Arbeitsrecht, 2004, S. 268; Bergwitz, ZTR
2004, S. 512 <518>). Der Anwendungsbereich der Richtlinie (Art. 3 Abs. 1) sei unter
Berücksichtigung der Begründungserwägung Nr. 22 so auszulegen, dass es Sache
der Mitgliedstaaten bleibe, ob und inwieweit andere Lebensformen der Ehe rechtlich
gleichgestellt werden (Högenauer a.a.O.). Nach einer anderen rechtlichen Konstruktion wäre die Beschränkung des Familienzuschlags auf Verheiratete zwar eine mittelbare Diskriminierung im Sinne der Richtlinie, die aber durch das sachliche Ziel der
Unterstützung von Familien und solchen Partnerschaften, die Familien werden können, im Sinne von Art. 2 Abs. 2 b) i) der Richtlinie gerechtfertigt sei, was durch die Begründungserwägung Nr. 22 belegt werde (Thüsing, a.a.O., Lingscheid, a.a.O.). Nach
diesem Verständnis bedeutet eine Berücksichtigung der Begründungserwägung Nr.
22 bei der Auslegung der Richtlinie, wie sie das Bundesverwaltungsgericht vorgenommen hat, keine Beschränkung der Richtlinie entgegen ihrem Wortlaut. Das Bundesarbeitsgericht und der Bundesgerichtshof haben sich später der Auslegung der
Richtlinie durch das Bundesverwaltungsgericht angeschlossen (BAG, Urteil vom 26.
Oktober 2006 – 6 AZR 307/06 – juris; BGH, Urteil vom 14. Februar 2007 – IV ZR 267/
04 - juris).

  dd) Aus dem Vorstehenden folgt zugleich, dass Art. 101 Abs. 2 Satz 2 GG nicht deswegen verletzt ist, weil die Gegenauffassung der Ansicht des Bundesverwaltungsgerichts in dieser Sache eindeutig vorzuziehen wäre. Zwar wurde in der Literatur zur
Zeit der Entscheidung des Bundesverwaltungsgerichts auch die Gegenauffassung
vertreten, die Richtlinie verbiete es, den Familienzuschlag nur Verheirateten unter



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Ausschluss von eingetragenen Lebenspartnerschaften zu gewähren (Powietzka, BB
2002, S. 146 <148>; Stüber, NJW 2003, S. 2721 <2723>; in dieselbe Richtung –
ohne sich ausdrücklich zum Familienzuschlag nach § 40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG zu
äußern - auch I. Schmidt, in: Kothe u.a. (Hrsg.), Festschrift für Hellmut Wissmann,
2005, S. 80 <84>). Es lässt sich allerdings nicht feststellen, dass diese Gegenauffassung der vom Bundesverwaltungsgericht gewählten Auslegung eindeutig vorzuziehen wäre. Die Begründungserwägung Nr. 22 wird hier zum einen so verstanden,
dass sie im Zusammenhang mit der Bereichsausnahme des Art. 3 Abs. 3 der Richtlinie (Leistungen jeder Art seitens der staatlichen Systeme) und nicht mit dem Arbeitsentgelt stehe (so Schmidt, a.a.O.). Dies ist eine mögliche Auslegung, die jedoch
nicht mit einer Begründung verbunden ist, die sie als der Auffassung des Bundesverwaltungsgerichts eindeutig vorzugswürdig erscheinen ließe. Nach einer anderen
Auffassung kommt der Begründungserwägung Nr. 22 keine rechtliche Bedeutung zu,
da eine Ausnahmebestimmung im Richtlinientext selbst erforderlich gewesen sei, um
den Familienzuschlag vom Verbot der Diskriminierung wegen der sexuellen Ausrichtung beim Arbeitsentgelt auszunehmen (Stüber, a.a.O.). Dieser Ansicht steht allerdings EuGH-Rechtsprechung entgegen, die bei der Auslegung einer Richtlinienvorschrift auch Einschränkungen berücksichtigt, die in den Begründungserwägungen,
nicht aber im Wortlaut der Richtlinienvorschrift enthalten sind (vgl. EuGH, Urteil vom
20. September 2001 – Rs. C-184/99, Slg. 2001, I-6193 <6245>).

  4. Soweit der Beschwerdeführer rügt, die angegriffenen Entscheidungen, in denen §      34
40 Abs. 1 Nr. 1 BBesG nicht auf gleichgeschlechtliche Lebenspartnerschaften angewendet wurde, verstießen gegen die Richtlinie 2000/78/EG, ist die Verfassungsbeschwerde jedenfalls unbegründet. Im Rahmen einer Verfassungsbeschwerde ist das
Bundesverfassungsgericht zur Entscheidung der Frage, ob eine innerstaatliche Norm
des einfachen Rechts mit einer vorrangigen Bestimmung des europäischen Gemeinschaftsrechts unvereinbar ist und ob ihr deshalb die Geltung versagt werden muss,
nicht zuständig; eine Entscheidung über diese Normenkollision ist insoweit der umfassenden Prüfungs- und Verwerfungskompetenz der zuständigen Gerichte überlassen (vgl. BVerfGE 31, 145 <174 f.>; 82, 159 <191>).

 Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                                                    35

              Hassemer                Di Fabio                Landau




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Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats vom
8. November 2007 - 2 BvR 2466/06

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats vom 8. November 2007 - 2 BvR 2466/06 - Rn. (1 - 35), http://www.bverfg.de/e/
                rk20071108_2bvr246606.html

ECLI           ECLI:DE:BVerfG:2007:rk20071108.2bvr246606




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Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.
gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 8. November 2007 einstimmig beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 1. Kammer des Zweiten Senats vom 8. November 2007
- 2 BvR 2466/06 -, Rn. 1-35,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20071108_2bvr246606