BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
- 1 BVR 303/11 -




                             Im Namen des Volkes

                                In dem Verfahren
                                      über
                          die Verfassungsbeschwerde
des Herrn P..,

- Bevollmächtigte: Rechtsanwälte Koch, Latendorf, Tretschok,
                   Lindhooper Straße 12, 27283 Verden -
gegen die Beschlüsse des Oberlandesgerichts Celle vom 21. Januar und 25. Januar 2011 - 19 UF 260/10 -

hier:   Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung

hat die 2. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch
                                die Richter Gaier,
                                Paulus
                                und die Richterin Britz

gemäß § 32 Abs. 1 in Verbindung mit § 93d Abs. 2 BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 4. Februar 2011 einstimmig beschlossen:

  1. Soweit sich die Verfassungsbeschwerde gegen Ziffer 2) bis 4) des Beschlusses des Oberlandesgerichts Celle vom 21. Januar 2011 - 19 UF 260/10 - richtet, wird sie nicht zur Entscheidung angenommen, weil sie unzulässig ist.
  2. Die Wirksamkeit des Beschlusses des Oberlandesgerichts Celle vom 21. Januar 2011 bezüglich der Anordnung in Ziffer 1) und des Beschlusses des
     Oberlandesgerichts Celle vom 25. Januar 2011 - jeweils 19 UF 260/10 - wird
     bis zur Entscheidung der Verfassungsbeschwerde in der Hauptsache, längstens bis zum 4. August 2011, ausgesetzt.
  3. Das Land Niedersachsen hat dem Beschwerdeführer die notwendigen Auslagen im Verfahren auf Erlass einer einstweiligen Anordnung zu erstatten.




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                                     Gründe:

                                        I.
 Der Beschwerdeführer wendet sich gegen die vorläufige Rückführung seines Sohnes in eine Pflegestelle.

  1. Der Beschwerdeführer ist der nichteheliche Vater des im Dezember 2002 geborenen Kindes C. Das Sorgerecht stand beiden Kindeseltern gemeinsam zu. Das Kind
lebte bei der Mutter.

 Mit Beschluss vom 7. Oktober 2010 entzog das Amtsgericht der Kindesmutter im         3
Wege einer einstweiligen Anordnung das Sorgerecht für das Kind und übertrug es
auf den Beschwerdeführer zur alleinigen Ausübung mit Ausnahme des Aufenthaltsbestimmungsrechts, das dem Kreisjugendamt V. als Pfleger übertragen wurde. Der
Kindesmutter wurde aufgegeben, das Kind unverzüglich an den Beschwerdeführer
herauszugeben. Zur Begründung führte das Amtsgericht unter Berufung auf
§§ 1666 f. BGB aus, dass die Kindesmutter derzeit zur Ausübung der elterlichen Sorge nicht in der Lage und daher das Wohl des Kindes akut gefährdet sei. Der Beschwerdeführer stimme der von dem gerichtlichen Sachverständigen für erforderlich
gehaltenen Unterbringung des Kindes in einer heilpädagogischen Einrichtung zu und
werde es nicht sogleich in seinen Haushalt integrieren. Die Übertragung des Aufenthaltsbestimmungsrechts auf das Jugendamt erfolge im Hinblick auf die angestrebte
heilpädagogische Maßnahme, deren Voraussetzungen das Jugendamt bestens kenne.

 Das Kind wurde in eine Übergangspflegestelle im Landkreis des Pflegers aufgenommen. Die Kindesmutter legte gegen die amtsgerichtliche Entscheidung Beschwerde ein.

  In Ziffer 1) des angegriffenen, nicht begründeten Beschlusses vom 21. Januar 2011   5
setzte das Oberlandesgericht den amtsgerichtlichen Beschluss vom 7. Oktober 2010
einstweilen außer Vollzug mit der Maßgabe, dass dem Landkreis V. als Pfleger einstweilen das Recht zur Aufenthaltsbestimmung - mit Ausnahme einer Ortsveränderung
- und zur Gesundheitsfürsorge für das betroffene Kind übertragen wird. Es beschloss
zudem die Einholung eines Gutachtens zu der Frage, ob das Kindeswohl bei einem
weiteren Verbleib im Haushalt der Mutter gefährdet sei und ob die mögliche Gefährdung durch gerichtliche Maßnahmen, insbesondere einen Wechsel zum Beschwerdeführer, abgewendet werden könne (Ziffer 4). Daneben traf es noch weitere Anordnungen (Ziffer 2 und 3).

 Am 22./23. Januar 2011 zog das Kind in Absprache mit dem Pfleger in den Haushalt     6
des Beschwerdeführers.

 Mit weiterem Beschluss vom 25. Januar 2011 gab das Oberlandesgericht dem             7
Landkreis V. auf, das Kind sofort wieder in den Zuständigkeitsbereich des Jugendamtes V. zurückzubringen und es in einer Pflegestelle unterzubringen. Zur Begründung führte das Gericht aus, dass das Kind entgegen seinen Anordnungen im voran-


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gegangenen Beschluss vom 21. Januar 2011 nach H. verbracht worden sei und sich
jetzt im Bereich des dortigen Jugendamtes befinde. In dieser Verbringung des Kindes
und seinem fortdauernden Aufenthalt dort sehe der Senat eine mögliche Gefahr für
das Kindeswohl, weil das Kind nicht nur aus seiner gewohnten Umgebung (Mutter,
Wohnung, Schule, Freunde etc.) entfernt worden sei, sondern auch den Umgang mit
seiner Mutter entbehren müsse, ohne dass geklärt sei, welcher Aufenthalt auf Dauer seinem Wohl zuträglich sei. Ein längerer Aufenthalt des Kindes in H. und damit
seine dortige Eingewöhnung sei nicht zu verantworten, solange nicht abzusehen sei,
wo letztlich sein endgültiger Aufenthalt sein werde. Das Jugendamt V. werde daher
gemäß § 1666 BGB angewiesen, die zur Beseitigung der Gefahr erforderliche Maßnahme, nämlich den Rücktransport des Kindes nach V., sofort zu veranlassen.

  Gegen den Beschluss vom 21. Januar 2011 erhob der Pfleger Anhörungsrüge, hilfsweise Gegenvorstellung. Er führte unter anderem aus, dass die Rückführung des
Kindes in seine frühere Pflegestelle nicht mit dem Kindeswohl vereinbar sei. Das
Kind werde hierdurch erneut verunsichert, nachdem der Wechsel zum Beschwerdeführer vorbereitet worden sei und das Kind die Situation für sich verstanden habe.

  Das Oberlandesgericht teilte dem Pfleger mit Verfügung vom 28. Januar 2011 mit,       9
dass derzeit die Kindesmutter - mit den bekannten Ausnahmen - einzige Inhaberin
des Sorgerechts sei. Der Senat gehe davon aus, dass die Rückkehr des Kindes spätestens am 6. Februar 2011 erfolgen werde. Sollte eine Rückführung in die frühere
Pflegestelle nicht möglich sein, bleibe es beim Beschluss vom 25. Januar 2011.
Selbstverständlich komme dabei eine Rückführung in den Haushalt der Mutter nicht -
jedenfalls nicht vor Abschluss des Verfahrens - in Betracht.

 Der Beschwerdeführer erhob Gegenvorstellung gegen den Beschluss vom 21. Januar 2011 und wies auf das ursprünglich gemeinsame Sorgerecht der Kindeseltern
hin. Hierauf teilte der Berichterstatter des Senats dem Beschwerdeführer mit Schreiben vom 30. Januar 2011 mit, dass nach erneuter Prüfung die Verfügung vom 28. Januar 2011 dahin klargestellt werde, dass aufgrund gemeinsamer Sorgeerklärung Inhaber des Sorgerechts auch der Beschwerdeführer sei.

 2. Der Beschwerdeführer, der mit seiner Verfassungsbeschwerde eine Verletzung         11
seiner Grundrechte aus Art. 6 GG rügt, begehrt, die Vollziehung des Beschlusses
des Oberlandesgerichts vom 21. Januar 2011 bis zur Entscheidung über die Verfassungsbeschwerde auszusetzen.

                                         II.
 1. Der Antrag des Beschwerdeführers auf Erlass einer einstweiligen Anordnung ist      12
zulässig und begründet.

 a) Der Antrag ist dahingehend auszulegen, dass der Beschwerdeführer nicht nur die     13
vorläufige Aussetzung der Wirksamkeit des Beschlusses des Oberlandesgerichts
vom 21. Januar 2011, sondern auch des ergänzenden Beschlusses des Oberlandesgerichts vom 25. Januar 2011 begehrt. Denn der Beschwerdeführer wendet sich ge-


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gen die Rückführung seines Kindes in die Pflegestelle, die mit der Entscheidung vom
25. Januar 2011 angeordnet wurde.

  b) aa) Nach § 32 Abs. 1 BVerfGG kann das Bundesverfassungsgericht im Streitfall         14
einen Zustand durch einstweilige Anordnung vorläufig regeln, wenn dies zur Abwehr
schwerer Nachteile, zur Verhinderung drohender Gewalt oder aus einem anderen
wichtigen Grund zum gemeinen Wohl dringend geboten ist. Dabei haben die Gründe,
die für die Verfassungswidrigkeit des angegriffenen Hoheitsaktes vorgetragen werden, grundsätzlich außer Betracht zu bleiben, es sei denn, das in der Hauptsache zu
verfolgende Begehren, hier also die Verfassungsbeschwerde, erweist sich von vornherein als unzulässig oder offensichtlich unbegründet (vgl. BVerfGE 88, 185 <186>;
103, 41 <42>; stRspr). Bei offenem Ausgang des Verfassungsbeschwerdeverfahrens
sind die Folgen, die eintreten würden, wenn die einstweilige Anordnung nicht erginge, die Verfassungsbeschwerde aber später Erfolg hätte, gegenüber den Nachteilen
abzuwägen, die entstünden, wenn die begehrte einstweilige Anordnung erlassen
würde, der Verfassungsbeschwerde aber der Erfolg zu versagen wäre (vgl. BVerfGE
88, 185 <186>; stRspr). Wegen der meist weittragenden Folgen, die eine einstweilige
Anordnung in einem verfassungsgerichtlichen Verfahren auslöst, ist bei der Prüfung
der Voraussetzungen des § 32 Abs. 1 BVerfGG ein strenger Maßstab anzulegen
(vgl. BVerfGE 87, 107 <111>; stRspr). Im Zuge der nach § 32 Abs. 1 BVerfGG gebotenen Folgenabwägung legt das Bundesverfassungsgericht seiner Entscheidung in
aller Regel die Tatsachenfeststellungen und Tatsachenwürdigungen in den angegriffenen Entscheidungen zugrunde (vgl. BVerfGE 34, 211 <216>; 36, 37 <40>). In Kindschaftssachen ist auch zu berücksichtigen, dass die Abwägung nicht an einer Sanktion des Fehlverhaltens eines Elternteils, sondern vorrangig am Kindeswohl zu
orientieren ist (vgl. BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 11. Februar 2009 - 1 BvR 142/09 -, NJW-RR 2009, S. 721).

 bb) Nach diesen Maßstäben ist hier der Erlass einer einstweiligen Anordnung angezeigt.

 (1) Die Verfassungsbeschwerde ist - soweit sie zulässig ist - nicht offensichtlich unbegründet.

 (a) Soweit der Beschwerdeführer den Beschluss des Oberlandesgerichts vom 21.             17
Januar 2011 über die Anordnung in Ziffer 1) hinaus angreift, ist die Verfassungsbeschwerde mangels jeglicher Substantiierung des geltend gemachten Grundrechtsverstoßes gemäß § 23 Abs. 1 Satz 2, § 92 BVerfGG unzulässig.

 Im Übrigen ist die Verfassungsbeschwerde nicht unzulässig. Ihr steht insbesondere        18
nicht der Subsidiaritätsgrundsatz entgegen, weil die angegriffenen Entscheidungen
im einstweiligen Anordnungsverfahren ergangen sind und eine Entscheidung in der
Hauptsache noch aussteht.

 Der Grundsatz der Subsidiarität fordert über das Gebot der Rechtswegerschöpfung          19
hinaus, dass der Beschwerdeführer die ihm zur Verfügung stehenden weiteren Mög-



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lichkeiten ergreift, um eine Korrektur der geltend gemachten Verfassungsverletzung
zu erreichen oder diese gar zu verhindern. Daher ist die Erschöpfung des Rechtswegs in der Hauptsache geboten, wenn dort nach der Art des gerügten Grundrechtsverstoßes die Gelegenheit besteht, der verfassungsrechtlichen Beschwer abzuhelfen
(vgl. BVerfGE 104, 65 <70 f.>; stRspr). Das ist dem Beschwerdeführer vorliegend
nicht möglich. Der Beschwerdeführer wendet sich gegen die Fremdunterbringung
seines Kindes, die gerade durch die angegriffenen Eilentscheidungen ermöglicht
werden soll. Er rügt damit eine Verfassungsverletzung durch die Entscheidungen im
vorläufigen Rechtsschutz selbst. Wäre sein Vorwurf einer Grundrechtsverletzung zutreffend, so könnte diese wegen der unmittelbar bevorstehenden Rückführung des
Kindes aus seinem Haushalt in die Pflegestelle durch die Hauptsacheentscheidung
nicht mehr vollständig ausgeräumt werden.

 (b) Soweit die Verfassungsbeschwerde zulässig ist, ist sie nicht offensichtlich unbegründet. Nach dem Vortrag des Beschwerdeführers erscheint eine Verletzung seines
Elternrechts gemäß Art. 6 Abs. 1 Satz 2 und Abs. 3 GG möglich.

  Art. 6 Abs. 2 Satz 1 GG garantiert den Eltern das Recht auf Pflege und Erziehung       21
ihrer Kinder. Die Erziehung des Kindes ist damit primär in die Verantwortung der Eltern gelegt, wobei dieses „natürliche Recht“ den Eltern nicht vom Staate verliehen
worden ist, sondern von diesem als vorgegebenes Recht anerkannt wird. Die Eltern
können grundsätzlich frei von staatlichen Eingriffen nach eigenen Vorstellungen darüber entscheiden, wie sie die Pflege und Erziehung ihrer Kinder gestalten und damit
ihrer Elternverantwortung gerecht werden wollen (vgl. BVerfGE 60, 79 <88>). In der
Beziehung zum Kind muss aber das Kindeswohl die oberste Richtschnur der elterlichen Pflege und Erziehung sein (vgl. BVerfGE 60, 79 <88> m.w.N.). Der Schutz des
Elternrechts, das Vater und Mutter gleichermaßen zukommt, erstreckt sich auf die
wesentlichen Elemente des Sorgerechts (vgl. BVerfGE 84, 168 <180>; 107, 150
<173>).

  Soweit es um die Trennung des Kindes von seinen Eltern als dem stärksten Eingriff      22
in das Elternrecht geht, ist dieser allein unter den Voraussetzungen des Art. 6 Abs. 3
GG zulässig. Danach dürfen Kinder gegen den Willen des Sorgeberechtigten nur aufgrund eines Gesetzes von der Familie getrennt werden, wenn die Erziehungsberechtigten versagen oder wenn die Kinder aus anderen Gründen zu verwahrlosen drohen
(vgl. BVerfGE 72, 122 <137 f.>). Nicht jedes Versagen oder jede Nachlässigkeit der
Eltern berechtigt den Staat auf der Grundlage seines ihm nach Art. 6 Abs. 2 Satz 2
GG zukommenden Wächteramtes, die Eltern von der Pflege und Erziehung ihres Kindes auszuschalten oder gar selbst diese Aufgabe zu übernehmen (vgl. BVerfGE 24,
119 <144 f.>; 60, 79 <91>). Das elterliche Fehlverhalten muss vielmehr ein solches
Ausmaß erreichen, dass das Kind bei einem Verbleiben in der Familie in seinem körperlichen, geistigen oder seelischen Wohl nachhaltig gefährdet ist (vgl. BVerfGE 60,
79 <91>).

 Ob die angegriffenen Entscheidungen diesen Maßstäben entsprechen, erscheint             23



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zweifelhaft. Denn den angegriffenen Entscheidungen sind keine Anhaltspunkte dafür
zu entnehmen, dass das Kind bei einem Verbleiben im Haushalt des (teil-
)sorgeberechtigten Beschwerdeführers in seinem körperlichen, geistigen oder seelischen Wohl nachhaltig gefährdet wäre. Allein der Umstand, dass das Kind durch
den Wechsel aus der Pflegestelle zum Beschwerdeführer seine gewohnte Umgebung verloren hat, rechtfertigt keine Trennung des Kindes von seinem Vater, an dessen Betreuungs- und Erziehungseignung nach den vom Oberlandesgericht nicht in
Zweifel gezogenen Feststellungen des Amtsgerichts keine grundsätzlichen Bedenken bestehen. Einer möglicherweise kindeswohlgefährdenden Entfremdung des Kindes von der Mutter, in deren Haushalt das Kind offenbar auch nach Auffassung des
Oberlandesgerichts derzeit nicht zurückkehren kann, kann im Übrigen durch eine angemessene Umgangsregelung Rechnung getragen werden.

 (2) Die demnach erforderliche Folgenabwägung führt zum Erlass der einstweiligen          24
Anordnung.

  Erginge die einstweilige Anordnung, so verbliebe das Kind vorläufig bei seinem Vater, gegen dessen Erziehungs- und Betreuungseignung nach den bisherigen Feststellungen der Fachgerichte, insbesondere des Amtsgerichts im Beschluss vom 7.
Oktober 2010, keine grundsätzlichen Bedenken bestehen. Der Eingewöhnungsprozess des Kindes in der Umgebung des Beschwerdeführers würde fortgesetzt, wobei
nicht ersichtlich ist, dass sich hieraus ein beachtliches Gefahrenpotenzial für das auf
den Umzug zum Vater vorbereitete Kind ergebe. Erwiese sich die Verfassungsbeschwerde nachfolgend als unbegründet, verzögerte sich allerdings die von dem
Oberlandesgericht für erforderlich erachtete Rückführung des Kindes in die Pflegestelle um einen gewissen Zeitraum.

  Erginge die einstweilige Anordnung nicht, so würde das Kind von seinem (teil-) sorgeberechtigten Vater wieder getrennt und fremd untergebracht. Dies könnte zu einer
erheblichen Verunsicherung des Kindes führen, nachdem es entsprechend den Ausführungen des Pflegers in seiner Anhörungsrüge vom 26. Januar 2011 auf eine Übersiedlung in den Haushalt des Beschwerdeführers vorbereitet worden ist und diese Situation verstanden hat. Erwiese sich die Verfassungsbeschwerde nachfolgend als
begründet, wäre ein nochmaliger Aufenthaltswechsel des Kindes zurück zum Beschwerdeführer zu erwarten. Ein solcher mehrfacher Wechsel der unmittelbaren Bezugsperson und des Wohnumfeldes beeinträchtigten das Kindeswohl aber in wesentlichem Maße. Darüber hinaus wäre der Beschwerdeführer in der Zwischenzeit in
erheblichem Maße in der Ausübung seines Elternrechts beeinträchtigt.

  Wägt man daher die Folgen gegeneinander ab, so wiegen die Nachteile, die im Falle des Erlasses der einstweiligen Anordnung drohen, weniger schwer als die Nachteile, die dem Kind und dem Beschwerdeführer im Falle der Versagung des Erlasses
der einstweiligen Anordnung entstehen könnten.




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2. Die Entscheidung über die Auslagenerstattung beruht auf § 34a Abs. 3 BVerfGG.   28

              Gaier                 Paulus                Britz




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Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 4. Februar 2011 - 1 BvR 303/11

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 4. Februar 2011 - 1 BvR 303/11 - Rn. (1 - 28), http://www.bverfg.de/e/
                rk20110204_1bvr030311.html

ECLI            ECLI:DE:BVerfG:2011:rk20110204.1bvr030311




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Soweit sich die Verfassungsbeschwerde gegen
        Ziffer 2) bis 4) des Beschlusses des
        Oberlandesgerichts Celle vom 21. Januar 2011 - 19 UF
        260/10 - richtet, wird sie nicht zur Entscheidung
        angenommen, weil sie unzulässig ist.|Die Wirksamkeit des Beschlusses des
        Oberlandesgerichts Celle vom 21. Januar 2011 bezüglich der
        Anordnung in Ziffer 1) und des Beschlusses des
        Oberlandesgerichts Celle vom 25. Januar 2011 - jeweils 19
        UF 260/10 - wird bis zur Entscheidung der
        Verfassungsbeschwerde in der Hauptsache, längstens bis zum
        4. August 2011, ausgesetzt.|Das Land Niedersachsen hat dem
        Beschwerdeführer die notwendigen Auslagen im Verfahren auf
        Erlass einer einstweiligen Anordnung zu erstatten.
gemäß § 32 Abs. 1 in Verbindung mit
      § 93d Abs. 2 BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung
      vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 4. Februar 2011
      einstimmig beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats vom 4. Februar 2011
- 1 BvR 303/11 -, Rn. 1-28,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20110204_1bvr030311