BUNDESVERFASSUNGSGERICHT
- 2 BVR 1476/01 -

                                 In dem Verfahren
                                       über
                           die Verfassungsbeschwerde
des Herrn M...

gegen a) den Beschluss des Verwaltungsgerichtshofs Baden-Württemberg vom
         16. Juli 2001 - 4 S 2763/00 -,

      b) das Urteil des Verwaltungsgerichts Karlsruhe vom 8. August 2000 - 7 K
         528/00 -

hat die 2. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts durch
                                  die Richter Jentsch,
                                  Broß
                                  und die Richterin Lübbe-Wolff

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993 (BGBl I S. 1473) am 19. November 2003 einstimmig
beschlossen:

Die Verfassungsbeschwerde wird nicht zur Entscheidung angenommen.

                                      Gründe:

                                         I.
  Der Beschwerdeführer begehrt die Zahlung des kinderbezogenen Anteils am Familienzuschlag (früher: Ortszuschlag). Er steht als Regierungsrat im Dienst des Landes
Baden-Württemberg und ist der leibliche Vater eines 1990 nicht ehelich geborenen
Kindes, das bei der nicht verheirateten Kindesmutter lebt. Diese ist bei der "Gustav-Werner-Stiftung zum Bruderhaus" angestellt.

  Der Antrag des Beschwerdeführers auf Gewährung des kinderbezogenen Anteils            2
am Familienzuschlag wurde durch das Landesamt für Besoldung und Versorgung
Baden-Württemberg abgelehnt. Nach § 40 Abs. 2 BBesG habe der im öffentlichen
Dienst Beschäftigte für jedes Kind, für das er Kindergeld nach dem Einkommensteuergesetz (EStG) bzw. dem Bundeskindergeldgesetz (BKGG) erhalte oder ohne Berücksichtigung des § 64 oder § 65 EStG bzw. § 3 oder § 4 BKGG erhalten würde, einen Anspruch auf den kindbezogenen Anteil im Familienzuschlag. Stehe neben dem
Beamten einer anderen Person, die im öffentlichen Dienst tätig oder aufgrund einer
Tätigkeit im öffentlichen Dienst nach beamtenrechtlichen Grundsätzen oder nach einer Ruhelohnordnung versorgungsberechtigt sei, der Familienzuschlag der Stufe 2
(sog. kinderbezogener Familienzuschlag) zu, so werde der auf das Kind entfallende



                                         1/6

Betrag des Familienzuschlags gemäß § 40 Abs. 5 BBesG dem Beamten gewährt,
wenn und soweit ihm das Kindergeld nach dem EStG oder nach dem BKGG gewährt
werde oder ohne Berücksichtigung des § 65 EStG oder des § 4 BKGG vorrangig
zu gewähren wäre. Da hier der Arbeitgeber der Kindesmutter ein dem öffentlichen
Dienst gleichzustellender Arbeitgeber im Sinne des § 40 Abs. 6 BBesG sei, stehe der
Kindesmutter nach § 40 Abs. 5 BBesG der kinderbezogene Anteil am Familienzuschlag zu, denn das Kind lebe in ihrem Haushalt, so dass sie nach dem EStG bzw.
nach dem BKGG auch Anspruch auf Zahlung des Kindergeldes habe.

 Widerspruch und Klage des Beschwerdeführers sowie sein Antrag auf Zulassung                  3
der Berufung blieben erfolglos.

  Mit seiner Verfassungsbeschwerde macht er geltend, die Versagung des kinderbezogenen Anteils am Familienzuschlag verletze ihn in seinem Grundrecht aus Art. 3
Abs. 1 GG in der Ausprägung als Willkürverbot. Die Gewährung des kinderbezogenen Anteils am Familienzuschlag hänge von der Zufälligkeit ab, ob der zu Naturalunterhalt verpflichtete Elternteil im öffentlichen Dienst tätig sei. Weiter rügt er eine Verletzung des Art. 33 Abs. 5 GG. Der Alimentationsgrundsatz werde durch die
Bevorzugung nicht beamteter Elternteile gegenüber beamteten verletzt. Zudem liege
eine Ungleichbehandlung gegenüber anderen barunterhaltspflichtigen beamteten
Vätern vor, bei denen die Mutter der nicht ehelichen Kinder nicht im öffentlichen
Dienst tätig sei.

  Auch werde durch mittelbare Diskriminierung in sein Grundrecht auf Gleichbehandlung nach Art. 3 Abs. 2 GG eingegriffen. Art. 141 EG verlange als unmittelbar geltendes Recht die Gewährung gleichen Entgelts für als gleichwertig anerkannte Arbeitsleistung; der kindbedingte Anteil am Familienzuschlag sei als Arbeitsentgelt in
diesem Sinne anzusehen. Das europäische Primärrecht sei durch die Richtlinie 75/
117/EWG (sog. Entgeltrichtlinie) konkretisiert worden. § 40 Abs. 5 BBesG widerspreche Art. 3 der Richtlinie.

  Die Nichtzulassung der Berufung beeinträchtige ihn zudem in seinem Recht auf allgemeine Handlungsfreiheit. Der Beschluss des Verwaltungsgerichtshofs, die Berufung nicht zuzulassen, habe verhindert, dass die Rechtssache dem Europäischen
Gerichtshof vorgelegt worden sei, so dass er seinem gesetzlichen Richter entzogen
worden sei.

                                            II.
  Die Annahmevoraussetzungen des § 93a Abs. 2 BVerfGG liegen nicht vor. Der Verfassungsbeschwerde kommt keine grundsätzliche verfassungsrechtliche Bedeutung
zu. Ihre Annahme ist mangels hinreichender Erfolgsaussichten auch nicht zur Durchsetzung von Grundrechten oder grundrechtsgleichen Rechten des Beschwerdeführers angezeigt (vgl. BVerfGE 90, 22 <25 f.>).

 1. Soweit der Beschwerdeführer einen Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG in seiner                8
Ausprägung als Willkürverbot geltend macht, übersieht er, dass ein Familienzuschlag


                                            2/6

mit kinderbezogenem Anteil in dieser Form nur an Beschäftigte im öffentlichen Dienst
gezahlt wird; bei mehreren hiernach Berechtigten soll er aber für jedes Kind nur einmal gewährt werden (vgl. § 40 Abs. 5 BBesG). Der Gesetzgeber will bei mehreren im
öffentlichen Dienst Beschäftigten den kinderbezogenen Anteil am Familienzuschlag
demjenigen zukommen lassen, der die Betreuungsleistung für das Kind tatsächlich
übernommen hat. Für diese Entscheidung des Gesetzgebers sprechen sachgerechte sozialpolitische Gründe. Sie trägt der aus Erziehung und tatsächlicher Betreuung
folgenden erheblichen Belastung Rechnung und ist deshalb in Ansehung des Sozialstaatsprinzips (Art. 20 Abs. 1 GG) verfassungsrechtlich nicht zu beanstanden (vgl.
auch Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 27. August 1992 - 2 C 41/90 (Koblenz) -, NJW 1993, S. 1410). Ein Ausgleich entsprechend der für das Kindergeld
geltenden Regelung des § 1612b BGB ist nicht von Verfassungs wegen geboten. Für
einen Vergleich mit Beschäftigten außerhalb des öffentlichen Dienstes ist von vornherein kein Raum, weil diese als Leistungsempfänger nicht in Betracht kommen.

  2. Eine Verletzung des in Art. 33 Abs. 5 GG als hergebrachter Grundsatz des Berufsbeamtentums verankerten Alimentationsprinzips ist nicht erkennbar. Verwaltungsgericht wie auch Verwaltungsgerichtshof haben darauf abgestellt, dass die Versagung des kinderbezogenen Anteils am Familienzuschlag zwar zu einer
Verminderung der dem Beschwerdeführer zur Verfügung stehenden Mittel führe, jedoch nichts dafür ersichtlich sei, dass diese Verminderung die amtsangemessene
Alimentation in Frage stellt. Gegen diese Auffassung hat der Beschwerdeführer keine
durchgreifenden Rügen vorgebracht.

 3. Mit der Rüge, sein Grundrecht aus Art. 3 Abs. 2 GG sei verletzt, vermag der Beschwerdeführer ebenfalls nicht durchzudringen.

  Art. 3 Abs. 2 GG schützt nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts        11
zwar auch vor indirekten Ungleichbehandlungen; erfasst sein können also auch geschlechtsneutral formulierte Regelungen, sofern sie überwiegend Frauen (oder Männer) treffen und dies auf natürliche oder gesellschaftliche Unterschiede zwischen den
Geschlechtern zurückzuführen ist (vgl. BVerfGE 97, 35 <43> unter Hinweis auf die
Rechtsprechung des EuGH). In der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts
ist ferner geklärt, dass Rechtsakten des Gemeinschaftsrechts im Fall eines Widerspruchs zu innerstaatlichem Gesetzesrecht auch vor deutschen Gerichten der Anwendungsvorrang zukommt (vgl. BVerfGE 75, 223 <244 f.> m.w.N.; BVerfGE 85, 191
<204>). Kollidiert also Gemeinschaftsrecht mit nationalem Recht, so muss das nationale Gericht den Normenkonflikt lösen und dabei den Vorrang des Gemeinschaftsrechts beachten. Dies gilt sowohl für das primäre als auch für das sekundäre Gemeinschaftsrecht (vgl. BVerfGE 85, 191 <205>). Ein Widerspruch zwischen
Gemeinschaftsrecht und nationalem Recht durch die mangelhafte Umsetzung einer
Richtlinie führt dazu, dass sich der Betroffene gegenüber den Gerichten der Bundesrepublik Deutschland unmittelbar auf die Richtlinie berufen kann, sofern diese klar
und unbedingt ist und zu ihrer Anwendung keines Ausführungsaktes mehr bedarf
(vgl. BVerfGE 75, 223 <237 ff.>; 85, 191 <205>).


                                         3/6

  Entgegen der Auffassung des Beschwerdeführers kann jedoch ein verfassungsrechtlich erheblicher Konflikt zwischen dem nationalen Recht, hier § 40 Abs. 5 Satz 1
BBesG, und dem primärrechtlichen Art. 141 EG sowie den Richtlinien 75/117/EWG
und 76/207/EWG nicht festgestellt werden. Denn nicht nur nach der Rechtsprechung
des Bundesverfassungsgerichts (vgl. Jarass/Pieroth, GG-Kommentar, 6. Aufl., 2002,
Art. 3 GG, Rn. 96 unter Hinweis auf BVerfGE 57, 335 <343 f.>), sondern auch nach
derjenigen des Europäischen Gerichtshofs kann eine mittelbare Ungleichbehandlung
durch objektive Faktoren gerechtfertigt sein (vgl. EuGH, Urteil vom 2. Oktober 1997 -
C 100/95 -, Slg. 1997, 5289 <5300>; Urteil vom 17. Juni 1998 - C 243/95 -, Slg. 1998,
3739 <3770 ff.>). Solche gewichtigen objektiven Gründe für die vom Beschwerdeführer beanstandete indirekte Ungleichbehandlung haben sowohl das Verwaltungsgericht wie auch der Verwaltungsgerichtshof bejaht und dazu ausgeführt, die Regelung
des § 40 Abs. 5 BBesG entspreche dem auf einem sozialpolitischen Zweck beruhenden Charakter des kinderbezogenen Teils des Familienzuschlags, so dass es sachgerecht sei, denjenigen Elternteil, der die Betreuung des Kindes übernehme, zu bevorzugen und für die Zahlung des gesetzlich nur einmal zustehenden
Familienzuschlags an die Betreuung anzuknüpfen. Dass zu den objektiven Rechtfertigungsfaktoren ein legitimes Ziel der Sozialpolitik gehören kann, erkennt auch der
Europäische Gerichtshof ausdrücklich an (vgl. Urteil vom 24. Februar 1994 - C 343/
92 -, Slg. 1994, 587 <600>). Gegen diese Argumentation hat der Beschwerdeführer
keine durchgreifenden verfassungsrechtlichen Einwände vorgebracht.

  4. Auch die Rüge des Beschwerdeführers, durch die Nichtvorlage beim Europäischen Gerichtshof sei er seinem gesetzlichen Richter entzogen worden, bleibt erfolglos.

    Es ist in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts geklärt, dass der        14
Europäische Gerichtshof gesetzlicher Richter im Sinne des Art. 101 Abs. 1 Satz 2
GG ist und es eine Entziehung des gesetzlichen Richters darstellen kann, wenn ein
nationales Gericht seiner Pflicht zur Anrufung des Europäischen Gerichtshofs im Wege des Vorabentscheidungsverfahrens nicht nachkommt (vgl. BVerfGE 73, 339
<366 ff.>; 82, 159 <194 ff.>; Beschluss der 2. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 9. Januar 2001, NJW 2001 - 1 BvR 1036/99 -, S. 1267
<1268>; Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 30. Januar 2002 - 1 BvR 1542/00 -, NJW 2002, S. 1486 <1487>). Das
Bundesverfassungsgericht überprüft insoweit allerdings nur, ob die Zuständigkeitsnormen in offensichtlich unhaltbarer Weise gehandhabt worden sind (vgl. näher
BVerfGE 82, 159 <194 ff.>; Beschluss der 3. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 22. Dezember 1992 - 2 BvR 557/88 -, NVwZ 1993,
S. 883 <884>, und Beschluss vom 14. Oktober 1998 - 2 BvR 588/98 -, NVwZ 1999,
S. 293; Beschluss der 1. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 30. Januar 2002, aaO).

 Darlegungen dazu, dass vorliegend die Fachgerichte trotz vorhandener Zweifel an        15
der richtigen Beantwortung einer Frage des Gemeinschaftsrechts eine Vorlage über-


                                         4/6

haupt nicht in Erwägung gezogen haben oder bewusst von der Rechtsprechung des
Europäischen Gerichtshofs zu einer entscheidungserheblichen Frage abgewichen
sind oder den ihnen bei Unvollständigkeit der Rechtsprechung des Europäischen
Gerichtshofs für die Entscheidung über die Erforderlichkeit einer Vorlage insoweit
notwendig zukommenden Beurteilungsrahmen in unvertretbarer Weise überschritten
hätten (vgl. BVerfGE 82, 159 <195 f.>), enthält die Verfassungsbeschwerde nicht.
Der Beschwerdeführer hat selbst ausgeführt, dass der Europäische Gerichtshof den
Begriff des Entgelts sehr weit ausgelegt habe, ohne jedoch darauf einzugehen, ob
nicht die von ihm angesprochenen Rechtsfragen bereits anhand dieser Rechtsprechung zu beantworten sind. Zudem haben weder Verwaltungsgericht noch Verwaltungsgerichtshof Zweifel an der Vereinbarkeit der europarechtlichen Vorgaben mit
dem nationalen Recht gehegt, vielmehr einen objektiven Grund für die Ungleichbehandlung als gegeben erachtet und damit eine Diskriminierung ausgeschlossen.
Folglich hat sich dem Verwaltungsgericht auch keine klärungsbedürftige und entscheidungserhebliche Frage über die Auslegung des Gemeinschaftsrechts gestellt.
Für eine bewusste Abweichung von der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs ist ebenfalls kein Anhaltspunkt vorhanden. Von einer offensichtlich unhaltbar
und damit verfassungswidrig gehandhabten Vorlagepflicht kann daher nicht die Rede
sein.

 Von einer weiteren Begründung wird abgesehen (§ 93d Abs. 1 Satz 1 BVerfGG).         16

 Diese Entscheidung ist unanfechtbar.                                                17

               Jentsch                  Broß            Lübbe-Wolff




                                         5/6

Bundesverfassungsgericht, Beschluss der 2. Kammer des Zweiten Senats vom
19. November 2003 - 2 BvR 1476/01

Zitiervorschlag BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Zweiten Senats vom 19. November 2003 - 2 BvR 1476/01 - Rn. (1 - 17), http://www.bverfg.de/e/
                rk20031119_2bvr147601.html

ECLI           ECLI:DE:BVerfG:2003:rk20031119.2bvr147601




                                     6/6

gemäß § 93b in Verbindung mit § 93a
      BVerfGG in der Fassung der Bekanntmachung vom 11. August 1993
      (BGBl I S. 1473) am 19. November 2003 einstimmig
      beschlossen:
BVerfG, Beschluss der 2. Kammer des Zweiten Senats vom 19. November 2003
- 2 BvR 1476/01 -, Rn. 1-17,
                    https://www.bverfg.de/e/rk20031119_2bvr147601